480 руб. | 150 грн. | 7,5 долл. ", MOUSEOFF, FGCOLOR, "#FFFFCC",BGCOLOR, "#393939");" onMouseOut="return nd();"> Диссертация - 480 руб., доставка 10 минут , круглосуточно, без выходных и праздников

Щербачев Александр Александрович. Правовое положение финансово-промышленных групп: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03: Самара, 2003 191 c. РГБ ОД, 61:04-12/1044

Введение

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННОЙ ГРУППЫ... 19

1. Юридические формы объединения капиталов в целях предпринимательской деятельности и предпосылки создания объединений юридических лиц 19

2. Понятие финансово-промышленной группы в российском законодательстве. Соотношение финансово-промышленной группы со схожими правовыми институтами 46

3. Способы и порядок создания ФПГ 68

A. Вертикальный способ создания ФПГ 69

Б. Горизонтальный (договорный) способ создания ФПГ 85

B. Порядок государственной регистрации ФПГ 94

ГЛАВА 2. РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНУТРЕННИХ ОТНОШЕНИЙ В ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННОЙ ГРУППЕ 102

1. Правовые проблемы организации управления в финансово-промышленной группе 102

2. Проблемы взаимной ответственности участников и центральной компании финансово-промышленной группы 120

ГЛАВА 3. НЕКОТОРЫЕ ПУБЛИЧНО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННЫХ ГРУПП 137

1. Государство и финансово-промышленные группы: общие вопросы взаимодействия 137

2. ФПГ и антимонопольное законодательство 156

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 167

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ И

ЛИТЕРАТУРЫ 171

Введение к работе

Актуальность темы диссертационного исследования. Преобразования, произошедшие в экономике России, требуют пристального внимания ученых-правоведов к новым явлениям экономической и правовой действительности. Особенно это касается гражданско-правовых институтов, обслуживающих предпринимательские отношения.

В условиях глобальных изменений гражданского права Российской Федерации и становления подлинно частного права открылась сфера для регулирования отношений граждан и юридических лиц на основе общепризнанных в мире частноправовых принципов: независимости и автономии личности, признания и защиты частной собственности, свободы договора.

Для становления и развития частного права в этих условиях необходимо проведение исследований и разработок, определяющих и обосновывающих меры по созданию законодательных основ частноправовых отношений в России, формированию и внедрению в практику частноправовых идей и представлений, по подготовке специалистов высшей квалификации в области частного права 1 .

Одной из новых правовых категорий, появившихся в российском законодательстве в начале 90-х гг. 20 в., является финансово-промышленная группа (далее - ФПГ).

ФПГ были задуманы как средство стабилизации российской экономики, находившейся в глубоком структурном кризисе, которое усугубилось разрушением существовавших при плановой экономике хозяйственных связей, отсутствием зрелой рыночной инфраструктуры, потерей российскими товаропроизводителями значительной части внутреннего рынка, резким сокращением платежеспособного спроса, инфляцией, недостаточно быстрым формиро-

ванием эффективных финансово-кредитных институтов, обострением проблемы взаимной задолженности предприятий.

К конкретным предпосылкам, обусловливающим актуальность формирования ФПГ в приоритетных для России направлениях развития промышленного комплекса, можно отнести следующие:

необходимость соединения процессов приватизации, демонополизации и структурной перестройки промышленности;

острая потребность в создании новой системы инвестирования промышленности, в формировании интегрированных структур, способных к саморазвитию в условиях рынка;

рост количества коммерческих банков и торговых фирм, являющихся потенциальными инвесторами промышленности, а также увеличение их финансовых активов;

наличие серьезного структурного и финансово-инвестиционного кризиса в промышленности, особенно в сфере научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ и высоких технологий;

необходимость укрепления и обновления сложившихся технологических цепочек и кооперационных связей в производстве конкурентоспособной продукции, в том числе государствами - участниками СНГ;

сложность и недостаток опыта самостоятельного выхода отечественных предприятий на внешний рынок;

потеря значительной доли внутреннего товарного рынка России из-за появления на нем продукции крупных зарубежных, в том числе транснациональных, компаний.

Вместе с тем, несмотря на востребованность, действенное законодательство о ФПГ не создано до настоящего времени.

1 Указ Президента РФ от 7 июля 1994 года № 1473 «О программе «Становление и развитие частного права в России // Собрание законодательства РФ. 1994. №11. Ст. 1191.

Указ Президента РФ, посвященный вопросам ФПГ, а затем и соответст-вующий Федеральный закон (далее - Закон о ФПГ) , несмотря на определенные положительные стороны, к которым можно отнести, прежде всего, сам факт обращения внимания законодателя на сферу крупного предпринимательства, не создали продуманного и взвешенного правового регулирования ФПГ. Большинство норм российского Закона о ФПГ носят декларативный характер, нормы специального закона не нашли развития в Таможенном кодексе РФ 3 и Налоговом кодексе РФ 4 . Отсутствует понятие ФПГ и в «экономической конституции» - Гражданском кодексе РФ 5 , что, безусловно, никак нельзя поставить в заслугу законодателю.

Нормальное функционирование ФПГ, безусловно, приносит государству определенную пользу. Это, прежде всего, организационная и финансовая стабильность в сферах деятельности ФПГ, которая имеет свое основание в надлежащей организации крупного бизнеса, создании своеобразного «мозгового центра» - центральной компании ФПГ, в которую концентрируется вся информация о процессах, происходящих на предприятиях группы.

Организация крупного бизнеса в форме ФПГ позволяет осуществить столь желаемое государством слияние финансового и промышленного капитала, привлечь первый в производственный сектор экономики через механизм портфельного инвестирования (то есть вложения в ценные бумаги), а не банковского кредитования. Предполагаемое и зачастую предлагаемое государст-

Указ Президента РФ от 5 декабря 1993 г. № 2096 «О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации» // Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации. 1993 г. № 49. Ст. 4766.

2 Федеральный закон РФ от 30 ноября 1995 г. № 190 «О финансово-промышленных
группах» // Собрание законодательства РФ. 1995. № 49. Ст. 4697.

3 Таможенный кодекс РФ // Собрание законодательства РФ. 2003. № 22. Ст. 2066

4 Налоговый кодекс РФ. Часть 1 // Собрание законодательства РФ. 1998. №31. Ст.
3824.

5 Гражданский кодекс РФ. Часть 1 // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст.
3301.

вом привлечение к участию в ФПГ научно-исследовательских учреждений позволит, во-первых, осваивать наукоемкие производства, и, во-вторых, как следствие, решить многие вопросы бедственного положения отечественной науки.

Вместе с тем, очевидны сложности, с которыми уже столкнулось общество в результате формирования экономических гигантов - ФПГ.

Это важные и острые проблемы взаимоотношений государства и крупного бизнеса. Эти отношения должны строиться на принципе независимости государственной власти от крупных финансовых группировок, которые, в свою очередь, не должны являться постоянными пользователями бюджетных средств, передающихся на безвозмездной и безвозвратной основе.

Нерешенными остаются многие правовые проблемы ФПГ. Это вопросы создания ФПГ и ответственности участников ФПГ. Определенные сложности вызывает субъектный состав ФПГ, взаимоотношения центральной компании ФПГ и прочих участников группы. Совершенно неудовлетворительно в законодательстве решен вопрос об органах управления ФПГ.

Следует заметить, что все перечисленные проблемы порождены, на наш взгляд, невысокой юридической техникой Закона о ФПГ. Использование в этом акте понятий, отсутствующих в ГК РФ, существенно затрудняет его понимание и применение. Например, в качестве признака ФПГ в Законе о ФПГ используется понятие «объединение активов». Хотя экономический смысл объединения активов вроде бы очевиден, но совершенно неясно, что конкретно законодатель подразумевает под этим выражением, ведь «слияние активов»

См. напр.: Указ Президента РФ от 18.05.1995 № 496 «О финансово-промышленной группе «Российский авиационный консорциум» // Собрание законодательства РФ. 1995. № 21. Ст. 1957.

А.А. Галаган отмечает, что вместо подлинного предпринимательства в России сложился олигархическо-номенклатурный капитализм с сильнейшим криминальным привкусом (см.: Галаган А.А. История предпринимательства российского: от купца до банкира. М: Ось-89, 1997.С. 11).

возможно и в результате присоединения и слияния юридических лиц, установления общей долевой собственности юридических лиц на какое-либо имущество, совместной инвестиционной деятельности и т.д.

К сожалению, российским законодателем до сих пор не выработано четкое представление о видах предпринимательских объединений. Союзов и ассоциаций юридических лиц, представленных в ПС РФ, явно недостаточно для нормального функционирования крупного предпринимательства. В настоящее время весьма интенсивно разрабатывается проект федерального закона «О холдингах» 1 , который совершенно не увязан ни с ГК РФ и акционерным законодательством, ни с Законом о ФПГ.

К сожалению, судебная практика, позволяющая в большинстве случаев нивелировать законодательную небрежность, в отношении вопросов создания и функционирования ФПГ полностью отсутствует. Нами не было обнаружено ни одного дела, дошедшего до Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, в котором предметом судебного спора стали бы вопросы организационной структуры ФПГ или ответственности центральной компании ФПГ и прочих ее участников. Это, в том числе, свидетельствует о том, что процессы создания ФПГ в России идут неинтенсивно, а соответствующее законодательство признается участниками оборота недостаточно эффективным.

Степень разработанности темы исследования. Несмотря на злободневность и достаточную сложность юридических вопросов, связанных с ФПГ, они почему-то не привлекают особого внимания современных ученых-цивилистов.

Остается только сожалеть, что при разработке этого закона, как впрочем, и других важнейших актов в сфере предпринимательства, законодателем практически не был учтен соответствующий западный опыт. Об этом свидетельствует хотя бы избранный законодателем термин - «холдинп>, который является принадлежностью англо-саксонской системы права, хотя наиболее близкое нашему законодательству германское право использует для обозначения того же явления термин «концерн».

Имеющиеся юридические исследования, посвященные ФПГ, выполнены либо в жанре комментария к Закону о ФПГ либо в виде статей в периодических изданиях. Очевидно, что названные формы не позволяют осуществить комплексный анализ такого сложного правового явления как ФПГ. Отметим, что научные исследования ФПГ на монографическом уровне в России до настоящего времени отсутствуют.

Весьма любопытно, что до 1917 г. внимание цивилистов к проблемам предпринимательских союзов было более пристальным. Об этом свидетельствуют хотя бы обзоры монографической и периодической литературы того времени 1 .

Достаточно своеобразным является советский этап исследования проблем объединений в народном хозяйстве. Он связан, в основном, с научным творчеством представителей науки хозяйственного права, таких как В.В. Лаптев, Н.И. Коняев, В.К. Мамутов, А.Г. Певзнер. Не обошли своим вниманием вопросы промышленных объединений и такие выдающиеся ученые того времени как С.Н. Братусь и А.В. Венедиктов.

Из литературы конца 80-х гг. прошлого века следует отдельно выделить работу М.И. Кулагина «Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо», которая содержит как интересный фактический материал, так и весьма ценные рассуждения о сути юридических инструментов, опосредующих образование крупных предпринимательских объединений.

К сожалению, мы можем отметить, что наиболее активно проблемы ФПГ разрабатываются лишь представителями экономической науки. Из современных авторов, исследовавших юридические проблемы создания и функционирования ФПГ, следует назвать В.Н. Петухова, который является автором ком-

1 См.: Поворинский А.Ф. Систематический указатель литературы по гражданскому праву, 1758-1904 гг. М: Статут, 2001. С. 372-374. Только в этом указателе, не охватывающем период с 1904 по 1917 гг. содержатся данные о 82 (!) работах по вопросам трестов, картелей и синдикатов.

ментария к соответствующему федеральному закону и ряда журнальных статей, посвященных ФПГ. Однако не все проблемы ФПГ получили отражение и решение в его работах. Следует упомянуть и И.С. Шиткину, посвятившую ФПГ параграф в опубликованном недавно учебном пособии по вопросам предпринимательских объединений (см. список использованной литературы).

На наш взгляд, имеющихся исследований ФПГ явно недостаточно. Совершенно не освещены проблемы, связанные с ответственностью участников ФПГ по обязательствам друг друга. Это также относится и к проблемным вопросам, связанным с созданием и определением компетенции органов управления в ФПГ.

Таким образом, налицо определенный недостаток серьезных научных исследований проблем ФПГ и необходимость его постепенно восполнения.

Цель и задачи исследования. Целью настоящей работы является исследование правового регулирования общественных отношений, возникающих в связи с созданием и деятельностью объединения предпринимателей в форме ФПГ. В работе предпринята попытка решения следующих вопросов, которые могут быть рассмотрены как частные задачи исследования:

Исследовать юридические формы объединения капиталов.

Определить место ФПГ в социально-экономической системе государства.

Выявить определение ФПГ, исходя из норм действующего законодательства и теории гражданского права.

Рассмотреть отличия ФПГ от схожих гражданско-правовых явлений, таких как простого товарищества, доверительное управление имуществом, учредительный договор, передача полномочий единоличного исполнительного органа, ассоциаций и союзов юридических лиц.

Исследовать способы создания ФПГ - вертикальный (холдинговый) и горизонтальный (договорный).

Рассмотреть понятие «холдинг» и его применение в российском законодательстве, а также соотношение этого понятия с понятием «финансово-промышленная группа».

Определить правовое положение центральной компании ФПГ в ФПГ холдингового и договорного типов.

Исследовать вопросы государственной регистрации ФПГ и правообра-зующее значение этого акта.

Рассмотреть проблемы создания и компетенции органов управления ФПГ и их соотношение с органами управления центральной компании ФПГ и прочих участников ФПГ.

Исследовать вопросы ответственности центральной компании ФПГ по обязательствах ее участников и ответственность участников ФПГ по обязательствам ее центральной компании.

Рассмотреть проблемы взаимоотношений ФПГ и государства, в том числе проблемы государственной поддержки ФПГ и создания транснациональных ФПГ.

Исследовать проблемы государственного регулирования конкуренции и монополий применительно к ФПГ.

Методологическая основа исследования. В качестве основного метода исследования заявленной темы использовался диалектический метод как главный способ объективного и всестороннего познания действительности. В работе также был использован системный подход, частноправовые методы исследования: формально-юридический, сравнительно-правовой. Для иллюстрации или обоснования тех или иных положений работы использовались достижения экономической теории и смежных экономических наук (в частности, экономической истории и экономической географии), которые, по нашему глубокому убеждению, являются необходимыми для выявления экономической сущности исследуемых правовых явлений.

Теоретическую основу исследования составили труды российских ученых-правоведов, в частности, Г.Е. Авилова, М.М. Агаркова, С.С. Алексеева, Ю.Г. Басина, В.А. Белова, Е.В. Богданова, М.И. Брагинского, С.Н. Братуся, А.В. Бенедиктова, В.В. Витрянского, А.Г. Гойхбарга, В.А. Дозорцева, Л.Г. Ефимовой, А.И. Каминки, Н.И. Клейн, Н.И. Коняева, М.И. Кулагина, Д.И. Мейера, В.П. Мозолина, В.Н. Петухова, И.А. Покровского, Л. И. Петражицко-го, А.П. Сергеева, Е.А. Суханова, И.Т. Тарасова, Ю.А. Тихомирова, Ю.К. Толстого, Е.А. Торкановского, В.А. Хохлова, Б.Б. Черепахина, Г.С. Шапкиной, Г.Ф. Шершеневича, И.С. Шиткиной, В.Ф. Яковлева и др.

Кроме того, в работе использовались труды зарубежных ученых-правоведов, таких как П. Беренс, Ф. Бернгефт, В. Варкалло, Р. Давид, И. Колер, X. Кетц, Г. Папе и др., использована англоязычная правовая и экономическая литература.

Научная новизна работы. Научная новизна работы заключается в том, что представленное исследование является первым комплексным монографическим исследованием проблем, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленных групп. Впервые в литературе делается попытка решения большинства частных проблем функционирования ФПГ, таких, например, как проблемы образования органов управления ФПГ и ответственности перед третьими лицами центральной компании ФПГ и участников ФПГ по обязательствам друг друга. В работе указывается на ряд пробелов и неточностей в законодательстве о ФПГ и предлагаются варианты их устранения.

Основные положения, выносимые на защиту. В результате рассмотрения правовых проблем, возникающих при создании и регулировании деятельности ФПГ, на защиту выносятся следующие положения:

і. ФПГ является закономерным результатом развития и усложнения экономической жизни. Анализ развития форм объединения капиталов демонстрирует следующие тенденции: первоначально происходит отделение личности

физического лица-учредителя от личности самого юридического лица в части ответственности по долгам юридического лица, которая ограничивается размером вклада в уставный капитал. Дальнейшая логика развития хозяйственной жизни порождает объединение юридических лиц, составляющих вместе единую производственную цепочку, или работающих в одной отрасли экономики. Такое объединение возможно как по вертикали (отношения материнской и дочерних обществ), так и по горизонтали (группа компаний, объединенных договором). Указанные процессы, хотя и различавшиеся с точки зрения господства формы собственности, но одинаковые по своей экономической сущности, происходили в 20 в. как на Западе, так и в СССР.

ФПГ по действующему российскому закону не является юридическим лицом, хотя и обладает некоторыми его признаками (организационное единство, необходимость государственной регистрации ФПГ). Подобное положение следует признать вполне отвечающим задачам современного регулирования предпринимательства, так как наделение ФПГ статусом юридического лица привело бы к чрезмерному усложнению юридической структуры бизнеса ФПГ и смешению понятий «финансово-промышленная группа», «холдинг», «основное юридическое лицо» и «дочернее юридическое лицо».

Действующий ГК РФ не содержит определения ФПГ, что следует признать его недостатком. В работе предлагается ввести в текст ГК РФ определение ФПГ, а также принять федеральный закон, содержащий комплексное регулирование объединений предпринимателей. Предлагается следующее определение ФПГ: «Финансово-промышленная группа - не являющееся юридическим лицом объединение коммерческих либо коммерческих и некоммерческих юридических лиц на основе договора о создании финансово-промышленной группы и/или на основе участия одного лица в уставном капитале другого лица для осуществления совместной деятельности по решению общих задач».

Договор о создании ФПГ следует отличать от договора простого товарищества по следующим причинам: во-первых, в ФПГ отсутствует общее имущество, на которое члены ФПГ имеют право общей долевой собственности. Во-вторых, ответственность участников ФПГ по обязательствам центральной компании ФПГ следует отличать от случаев солидарной ответственности товарищей по договору простого товарищества, так как товарищи несут солидарную ответственность за свои действия, а на участников ФПГ возлагается ответственность за действия другого лица.

В ст. 11 Закона о ФПГ следует исключить указание на то, что центральная компания ФПГ может быть создана в форме ассоциации или союза юридических лиц. Подобное предложение обосновывается следующими соображениями. Во-первых, в соответствии с ГК РФ ассоциация или союз могут быть созданы только коммерческими или только некоммерческими юридическими лицами, создание смешанных ассоциаций (союзов) не допускается. Это препятствует вхождению в состав ФПГ некоммерческих организаций. Во-вторых, ассоциация коммерческих юридических лиц не может осуществлять предпринимательскую деятельность (абз. 2 п. 1 ст. 121 ГК РФ). Центральная компания ФПГ должна создаваться в форме либо общества с ограниченной ответственностью, либо закрытого акционерного общества, то есть тех организационно-правовых форм, в которых осложнена передача акций (долей в уставном капитале) третьим лицам.

6. Предусмотренные Законом о ФПГ способы создания ФПГ (холдинго
вый и договорный) не отражают всего многообразия предпринимательских
отношений и не отвечают нуждам предпринимательских объединений. В За
кон о ФПГ следует внести изменения, разрешающие комбинировать указан
ные способы при создании ФПГ. Тем самым существенно облегчится вхожде
ние в ФПГ некоммерческих организаций и унитарных предприятий.

Во избежание противоречий следует исключить из текста Закона о ФПГ указание на «объединение активов» участников ФПГ (ст.ст. 2 и 7 Закона о ФПГ). Под «объединением активов» следует понимать внесение имущества участниками договорной ФПГ в уставный капитал образуемой центральной компании ФПГ. В ФПГ холдингового типа «объединением активов» является участие центральной компании ФПГ в уставном капитале дочерних обществ.

Государственную регистрацию ФПГ следует отличать от государственной регистрации юридических лиц, осуществляемую в соответствии с соответствующим законом. Государственная регистрация ФПГ не влечет за собой появления нового субъекта права, хотя в законе и говорится о приобретении совокупностью юридических лиц, образующих ФПГ, «статуса финансово-промышленной группы». Это выражение закона следует понимать в том смысле, что «статус ФПГ» является своеобразным признаком общности юридических лиц, позволяющим юридическим лицам, объединившимся в ФПГ, претендовать на поддержку со стороны государства, предусмотренную Законом о ФПГ.

Исходя из смысла действующего Закона о ФПГ совет управляющих ФПГ создается только в ФПГ договорного типа. Следует дополнить указанный закон нормой о создании совета управляющих в любой ФПГ независимо от способа ее создания.

ю. В компетенцию совета управляющих ФПГ не может входить решение вопросов, касающихся уставного капитала и органов управления членов ФПГ. В свою очередь, сфера компетенции совета управляющих не может быть четко описана вследствие отсутствия у ФПГ статуса юридического лица. Следует признать, что решения совета управляющих ФПГ по вопросам, касающимся организационно-правовых аспектов деятельности членов ФПГ, могут носить только рекомендательный характер. В компетенцию совета управляющих, на наш взгляд, можно включать вопросы, касающиеся общих, генеральных задач

ФПГ как общности юридических лиц. Поэтому формирование совета управляющих ФПГ следует производить исходя из принципа «один участник ФПГ -один голос», а не в зависимости от участия в уставном капитале центральной компании ФПГ.

п. Действие нормы об ответственности членов ФПГ по обязательствам центральной компании следует распространить и на участников ФПГ холдингового типа, тем более что в Законе о ФПГ имеется некоторое ограничение действия подобной ответственности - она распространяется на членов ФПГ только в том случае, если неисполнение обязательств центральной компанией ФПГ имело место в результате участия в деятельности группы. Это предложение объясняется тем, что ФПГ как холдингового, так и договорного типов представляют собой экономическую и юридическую общность.

12. В ст. 14 Закона о ФПГ имеется в виду не солидарная обязанность членов ФПГ и центральной компании ФПГ исполнять обязательства последней, а обязанность членов ФПГ нести солидарную с ее центральной компанией ответственность за нарушение ею принятых на себя обязательств. Для обеспечения правильного и единообразного понимания этой нормы закона следует исключить из абз. 2 ст. 14 слова «исполнения солидарной обязанности» и заменить их словами «солидарной ответственности». Пункт 1 ст. 14 следует изложить в следующей редакции: «Участники ФПГ солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате ее участия в ФПГ».

із. Следует установить субсидиарную ответственность центральной компании ФПГ по долгам несостоятельного участника ФПГ, исключив из условий ответственности необходимость наличия вины центральной компании. Объяснение такой позиции коренится в экономической сущности ФПГ, члены которой осуществляют единую экономическую политику под руководством центральной компании.

14. Степень государственного воздействия на предпринимательство следует различать в зависимости от уровня последнего. Если на уровне малого предпринимательства государственное вмешательство должно быть минимальным, то в сфере крупного предпринимательства, в том числе в сфере деятельности ФПГ, его роль должна быть усилена. Однако государственное вмешательство в этой сфере должно быть строго направленным, его основная цель - защита слабой стороны участников правоотношений в сфере крупного предпринимательства, а также защита интересов государства как собственника.

Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования. Теоретические положения, содержащиеся в диссертации, могут быть использованы и фактически используются при разработке учебных программ по курсам «Гражданское право», «Предпринимательское право», «Коммерческое право», а также при дальнейшем исследовании проблем ФПГ.

Предложения по совершенствованию законодательства, содержащиеся в работе, могут найти применение в правотворческой деятельности при создании новых и совершенствовании действующих нормативных актов о ФПГ.

Практические выводы, сделанные автором, применимы при рассмотрении конкретных гражданских споров в судах общей юрисдикции и арбитражных судах, а также при составлении договоров о создании ФПГ, организационных проектов ФПГ, уставов центральных компаний ФПГ, а также локальных нормативных актов ФПГ.

Апробация результатов исследования. Положения диссертации частично изложены автором в опубликованных статьях, в выступлениях на научных конференциях, при проведении семинарских занятий по курсу «Гражданское право» в Институте права Самарской государственной экономической академии. Авторская позиция по вопросам юридических форм объединений юри-

дических лиц неоднократно использовалась на практике в деятельности ряда крупных коммерческих организаций Самарской области.

Структура работы обусловлена научной целью и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, объединяющих семь параграфов, заключения и списка использованной литературы.

Юридические формы объединения капиталов в целях предпринимательской деятельности и предпосылки создания объединений юридических лиц

Некоторые общие вопросы формирования категории «юридическое лицо». Накопление материальных ценностей и развитие экономических связей привело человечество с необходимости создания правового института, позволяющего, с одной стороны, минимизировать риски ведения предпринимательской деятельности, а с другой, упорядочить процесс слияния капитала для ее осуществления. Таковы в общих словах причины появления в юриспруденции категории юридического лица. Заметим, что римское право, являющееся по сути основой современного частного права, не знало категории «юридическое лицо», хотя соответствующие образования (коллегии, муниципии), не являющиеся физическими лицами, но являющиеся субъектами права, в Риме существовали1.

Юридическое лицо изначально отличается от лица физического. Это отличие заключается в том, что юридическое лицо не обладает ни физическим проявлением своей сущности, ни таким признаком лица как способность формировать и изъявлять волю.

Понятие и сущность юридического лица, как отмечает С.Н. Братусь, является одним из самых запутанных в теории гражданского права1. Подобная запутанность связана с огромным количеством теорий юридического лица, предложенными как иностранными, так и российскими учеными- цивилистами. Рассмотрение всех теорий юридического лица не входит в нашу задачу; юридическое лицо в настоящее время является объективной действительностью социально-экономической жизни, своеобразной «данностью», которую следует безоговорочно принять.

Тем не менее, отметим, исследователями понятия «юридическое лицо» что были выработаны следующие признаки юридического лица, позволяющие квалифицировать объединение людей в качестве субъекта права:

1) организационное единство;

2) имущественная обособленность;

3) самостоятельная ответственность;

4) участие в гражданском обороте от своего имени.

Кроме того, некоторые авторы предлагают считать признаком юридического лица особый порядок его признания государством - посредством госу-дарственной регистрации. С этим мнением можно согласиться, так как общепринятая процедура создания юридических лиц в обязательном порядке требует внесения данных о лице в реестр юридических лиц, который ведется компетентным государственным органом. Только с момента государственной регистрации юридическое лицо приобретает возможность иметь права и нести обязанности перед третьими лицами. Таким образом, государственная регистрация юридического лица является правообразующим фактом.

В теории гражданского права сложилась определенная классификация юридических лиц в зависимости от цели их деятельности и организационно-правовой формы. По цели деятельности различают следующие юридические лица - коммерческие и некоммерческие организации. Если цель деятельности первых - извлечение прибыли, то основная цель существования некоммерческих организаций - решение определенных социальных задач. В силу направленности работы нас будут интересовать только коммерческие юридические лица, которые в свою очередь представлены несколькими основными организационно-правовыми формами: товариществами и обществами.

На примере рассмотрения отдельных форм товариществ и обществ, представленных в действующем российском гражданском законодательстве, можно проследить весьма характерное для развивающихся экономических отношений отделение трудового элемента в деятельности юридического лица от денежного.

Правовые проблемы организации управления в финансово-промышленной группе

Категория управления длительное время оставалась, в основном, предметом изучения экономической науки. В сфере правовых наук категория управления изучалась лишь в рамках административного права. Лишь с началом экономических реформ в России термин «управление» стал использоваться в некоторых сферах частноправового регулирования, а именно - в так называемом «корпоративном праве».

В настоящее время корпоративному управлению посвящается достаточно много научных исследований2. Общенаучное определение управление можно сформулировать следующим образом: «Управление представляет собой целенаправленной воздействие на управляемую систему».

Существует точка зрения, в соответствии с которой, под корпоративным управлением понимается механизм или система взаимодействия участников корпорации, основанная на способах представления своих интересов

Указанное определение страдает некоторыми недостатками. Во-первых, было бы неправильным основывать определение управления исключительно через интересы участников предпринимательского объединения. Практика показала, что интересы, например, акционеров отнюдь не однородны. Есть интересы миноритарных акционеров (акционерного меньшинства), есть интересы крупных акционеров, и они зачастую не совпадают. Миноритарии, в основном, заинтересованы в получении дивиденда по акциям. Это вполне объяснимо, так как миноритарными акционерами зачастую являются работники приватизированных предприятий, то есть люди мало- и среднеобеспеченные1. Держателями значительных по размеру пакетов акций ключевых предприятий являются крупные финансовые структуры, которые заинтересованы в капитализации имущества предприятия, направлении финансовых средств на дальнейшее развитие и модернизацию производства, но никак не на «распыление» их на выплату дивидендов. Именно на стыке этих интересов и возникают многочисленные акционерные споры.

Кроме того, следует принимать во внимание и интересы менеджмента юридического лица. Многие авторы отмечают сращивание функции управления и функции собственника в большинстве акционерных обществ. Наиболее характерный пример тому - существенная доля приватизированных предприятий, контрольный пакет акций которых принадлежит лицам, осуществлявшим полномочия директора предприятия до и во время приватизации, а зачастую и после завершения процесса преобразования предприятия в акционерное общество3.

На наш взгляд, более верным было бы определить управление в предпринимательском объединении как основанный на нормах закона и учредительных документов процесс формирования и реализации волеизъявления соответствующего органа управления, касающегося деятельности управляемого субъекта.

Таким образом, для исследования юридических форм управления следует исследовать правовой статус органа управления и порядок принятия им решений, который собственно и составляет процедуру управления.

Саму процедуру управления следует отграничивать от управленческой системы, то есть горизонтальных и вертикальных связей между ее составляющими - лицами, занимающими различные должности в управляемом субъекте1.

Кроме того, следует отличать управления от понятия «контроль». В интересующей нас сфере предпринимательских объединений корпоративный контроль следует понимать как проверку лицами, наделенными контрольными полномочиями, соответствия принятых решений нормам законодательства или учредительным документам, а также выполнения принятых решений.

В Законе о ФПГ собственно управлению в ФПГ посвящены ст. 10 и 11. В соответствии со ст. 10 Закона, высшим органом управления ФПГ является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех ее участников. В соответствии со ст. 11 Закона о ФПГ центральная компания ФПГ выступает от имени участников ФПГ в отношениях, связанных с созданием и деятельностью группы.

Следует разграничить полномочия совета управляющих по управлению ФПГ и полномочия центральной компании ФПГ и определить место этих субъектов управления в организационной структуре ФПГ.

Государство и финансово-промышленные группы: общие вопросы взаимодействия

Описание правового положения ФПГ будет неполным, если мы оставим в стороне вопросы взаимодействия объединений предпринимателей и государства. Отрицать значимость влияния государства на формирование экономического потенциала ФПГ означает попросту не обращать внимание на действительность.

Соприкосновение интересов государства и ФПГ может происходить в самых разнообразных формах.

В.Н. Петухов указывает на следующие меры административно-правового регулирования деятельности ФПГ:

Регистрационно-легализующий порядок образования и деятельности;

Целевое программирование формирования и развития корпораций в приоритетных для государства сферах;

Антимонопольное регулирование

Однако такая классификация страдает, во-первых, неполнотой охвата жизненных явлений и, во-вторых, сомнительна с позиции отнесения некоторых перечисленных мер к области административного регулирования.

Мы предлагаем выделить следующие сферы, в которых происходит взаимодействие государства в лице его органов и ФПГ.

Первая сфера - это сфера организационной деятельности ФПГ, а именно - проектирование ФПГ, согласование организационного проекта с различными государственными органами, регистрация ФПГ, получения необходимых лицензий и разрешений для осуществления деятельности, заявленной в качестве целей образования ФПГ, а также отзыв государственной регистрации группы.

Вторая сфера - это сфера контроля государства за деятельностью ФПГ. Она включает самые разнообразные отношения - в частности, по поводу правильности исчисления и уплаты налогов участниками ФПГ, по поводу регулирования конкуренции на товарных и финансовых рынках, по поводу проверки правильности использования средств государственного бюджета и иного государственного имущества, переданного ФПГ.

И, наконец, третья сфера - это совместная деятельность государства и ФПГ для достижения общих целей.

Участие государства в стадии создании ФПГ было рассмотрено нами ранее (см. 3 главы 1 настоящей работы), антимонопольному регулированию деятельности ФПГ будет посвящен следующий параграф настоящего исследования, поэтому есть смысл подробно остановиться на исследовании третьей сферы взаимодействия - совместная деятельность государства и ФПГ по достижению общих целей.

В.Н. Петухов называет эту сферу «целевое программирование формирования и развития корпораций в приоритетных для государства сферах» и относит ее к сфере административного регулирования.

Что является содержанием этой сферы взаимодействия ФПГ и государства? Думается, что это, прежде всего, разработка и реализация государственных целевых программ в области наиболее значимых аспектов жизнедеятельности государства, такие как высокие технологии, оборона, экология и т.п. Государственные целевые программы содержат комплекс форм и методов воздействия федеральных органов исполнительной власти на негосударственные коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую, и, прежде всего, производственную, деятельность в соответствующих отраслях и сфеpax. При помощи комплексных целевых программ федеральные органы исполнительной власти стимулируют деятельность негосударственных предпринимательских структур в целях обеспечения общегосударственных интересов.

Государство играет двоякую роль на рынке страховых услуᴦ. С одной стороны, оно выступает его участником в сфере обязательного социального страхования посредством образования специальных целœевых резервов для обеспечения платежеспособности страховых организаций и др.

С другой стороны, государство осуществляет регулирование страховой деятельности путем принятия нормативных актов по вопросам страхования, лицензирования страховой деятельности, развития конкуренции и ограничения монополистической деятельности на рынке страховых услуг, применения ответственности за нарушение страхового законодательства и др.

Одним из важнейших направлений государственного регулирования страховой деятельности является государственный контроль и надзор в сфере страхования, функции которого возложены на Федеральную службу страхового надзора (Росстрахнадзор), находящуюся в ведении Министерства финансов РФ.

В соответствии с Положением о Федеральной службе страхового надзора, утвержденным постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 ᴦ. N 330*(464), данный орган контролирует соблюдение субъектами страхового дела страхового законодательства, в том числе путем проведения проверок их деятельности на местах; достоверность представляемой субъектами страхового дела отчетности; обеспечение страховщиками их финансовой устойчивости и платежеспособности в части формирования страховых резервов, состава и структуры активов, принимаемых для покрытия страховых резервов, а также для покрытия собственных средств, квот на перестрахование, нормативного соотношения собственных средств страховщика и принятых обязательств.

Росстрахнадзор также осуществляет полномочия по лицензированию страховой деятельности; ведению единого государственного реестра субъектов страхового дела и реестра объединœений субъектов страхового дела; выдаче предписаний субъектам страхового дела при выявлении нарушений ими страхового законодательства; обращению в суд с иском о ликвидации страховой организации в случаях, установленных законом; осуществлению расчета размера (квоты) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций; выдаче разрешений на открытие представительств иностранных страховых организаций и др.

Отдельные функции по контролю за деятельностью страховых организаций осуществляют в пределах своей компетенции федеральные антимонопольный и налоговый органы.

Основным нормативным правовым актом, определяющим правовое положение финансово-промышленных групп, является Федеральный закон от 30 ноября 1995 ᴦ. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах"*(465) (далее - Закон о ФПГ). Данный Закон устанавливает правовые основы создания, деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп в Российской Федерации. Поскольку финансово-промышленные группы представляют собой один из видов предпринимательских объединœений, законодательство в данной сфере включает в себя также законы, определяющие правовой статус отдельных субъектов предпринимательской деятельности - федеральные законы "Об обществах с ограниченной ответственностью", "Об акционерных обществах", "О банках и банковской деятельности" и др.

Большую роль в регулировании создания и деятельности финансово-промышленных групп играют подзаконные нормативные правовые акты, которые ст. 1 Закона о ФПГ включены в состав законодательства о финансово-промышленных группах. Некоторые из этих актов закрепляют общие положения о финансово-промышленных группах. В качестве примера приведем Указ Президента РФ от 1 апреля 1996 ᴦ. N 443 "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп"*(466), постановление Правительства РФ от 22 мая 1996 ᴦ. N 621 "О порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации"*(467).

Большинство актов, принятых в рассматриваемой сфере, касаются создания конкретных финансово-промышленных групп (к примеру, постановление Правительства РФ от 7 декабря 1996 ᴦ. N 1446 "О финансово-промышленной группе "Каменская агропромышленная финансовая группа")*(468), мер их государственной поддержки (постановление Правительства РФ от 12 июля 1996 ᴦ. N 792 "О мерах государственной поддержки деятельности финансово-промышленной группы "Российский авиационный консорциум")*(469).

Особенности функционирования финансово-промышленных групп субъектов РФ определяются актами соответствующих государственных органов. В качестве примера приведем постановление Правительства Москвы от 14 июня 1994 ᴦ. N 488, которым утверждены "Основные принципы и подходы в концепции формирования финансово-промышленных групп в Москве"*(470).

Большое значение в правовом механизме регулирования деятельности финансово-промышленных групп отводится договорам и локальным актам. В силу п. 4 ст. 1 Закона о ФПГ отношения, не урегулированные указанным Законом, другими нормативными правовыми актами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, регулируются договором о создании финансово-промышленной группы, другими договорами, заключаемыми между участниками финансово-промышленной группы.

В соответствии со ст. 7 Закона о ФПГ договор о создании финансово-промышленной группы должен определять:

Наименование финансово-промышленной группы;

Порядок и условия учреждения центральной компании финансово-промышленной группы как юридического лица в определœенной организационно-правовой форме, уполномоченного на ведение дел финансово-промышленной группы;

Порядок образования, объем полномочий и другие условия деятельности совета управляющих финансово-промышленной группы;

Порядок внесения изменений в состав участников финансово-промышленной группы;

Объем, порядок и условия объединœения активов;

Цель объединœения участников;

Срок действия договора.

Другие условия договора о создании финансово-промышленной группы устанавливаются участниками исходя из целœей и задач финансово-промышленной группы и соответствия законодательству Российской Федерации. По своей правовой природе договор о создании ФПГ относится к договорам о совместной деятельности.

В соответствии со ст. 2 Закона о ФПГ финансово-промышленная группа (далее - ФПГ) - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества, полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

ФПГ не представляет собой самостоятельную организационно-правовую форму юридических лиц. Это предпринимательское объединœение, не имеющее статуса юридического лица, но обладающее отдельными элементами правосубъектности*(471). В частности, ст. 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" юридических лиц, являющихся участниками ФПГ, квалифицирует как "группу лиц", распространяя на нее положения указанного Закона, относящиеся к хозяйствующим субъектам. В силу положений ст. 13 Закона о ФПГ участники могут вести сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы. Порядок ведения сводных (консолидированных) учета͵ отчетности и баланса ФПГ утвержден постановлением Правительства РФ от 9 января 1997 ᴦ. N 24 "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета͵ отчетности и баланса финансово-промышленной групп"*(472).

Закон о ФПГ выделяет две модели финансово-промышленных групп:

1. ФПГ, образуемая на основе взаимодействия в рамках основного и дочернего обществ. В силу ст. 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Данная модель предусматривает формирование ФПГ холдингового типа*(473).

2. ФПГ, создающаяся на основе объединœения материальных и нематериальных активов участников в силу договора.

ФПГ можно классифицировать и по иным основаниям. Так, в литературе*(474) проводится классификация финансово-промышленных групп по следующим критериям:

По формам производственной интеграции (вертикальная, горизонтальная, конгломерат);

По отраслевой принадлежности (отраслевая, межотраслевая);

По степени диверсификации (монопрофильные, многопрофильные);

По масштабам деятельности (региональные, межрегиональные, транснациональные, межгосударственные).

Так, межрегиональной является финансово-промышленная группа "Жилище", созданная по решению органов исполнительной власти и организаций Республики Коми, Брянской, Владимирской, Волгоградской, Московской, Новгородской, Тверской, Тульской и Ярославской областей. ФПГ регистрируется как транснациональная, если в ее состав входят юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств - участников СНГ, имеющие обособленные подразделœения на территории этих государств или осуществляющие на их территории капитальные вложения. В том случае, если ФПГ создается на основе межправительственного соглашения, ей присваивается статус межгосударственной (международной). К примеру, на основании Соглашений между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь созданы межгосударственные финансово-промышленные группы "Аэрокосмическое оборудование" (Москва, 2 апреля 2001 ᴦ.), "Формаш" (Москва, 16 октября 1998 ᴦ.), "Интерагроинвест" (Москва, 16 октября 1998 ᴦ.), "Электронные технологии" (Москва, 28 августа 1998 ᴦ.), "Межгосметиз" (Орел, 23 июля 1998 ᴦ.) и др. На седьмой сессии Межпарламентской Ассамблеи государств - участников Содружества Независимых Государств принят рекомендательный законодательный акт "О финансово-промышленных группах"*(475).

Участниками ФПГ признаются юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания ФПГ либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу. Участники финансово-промышленной группы сохраняют свою юридическую самостоятельность.

В силу закона или договора ведение дел финансово-промышленной группы осуществляется центральной компанией, которая представляет собой юридическое лицо, учрежденное всœеми участниками договора о создании ФПГ или являющееся по отношению к ним основным обществом. В силу п. 2 ст. 11 Закона о ФПГ, центральная компания финансово-промышленной группы, как правило, является инвестиционным институтом. Допускается создание центральной компании финансово-промышленной группы в форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза. Вместе с тем, поскольку центральная компания ФПГ учреждается для ведения предпринимательской деятельности, представляется, что она должна регистрироваться в форме коммерческой организации.

В наименование центральной компании финансово-промышленной группы после государственной регистрации финансово-промышленной группы включаются слова "центральная компания финансово-промышленной группы". Устав центральной компании финансово-промышленной группы должен определять предмет и цели ее деятельности и соответствовать условиям договора о создании финансово-промышленной группы. Центральная компания финансово-промышленной группы:

Выступает от имени участников финансово-промышленной группы в отношениях, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленной группы;

Ведет сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы;

Готовит ежегодный отчет о деятельности финансово-промышленной группы;

Выполняет в интересах участников финансово-промышленной группы отдельные банковские операции в соответствии с законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности.

Иные виды деятельности центральной компании финансово-промышленной группы по ведению дел финансово-промышленной группы устанавливаются ее уставом, договором о создании финансово-промышленной группы. По обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате участия в ее деятельности, участники несут солидарную ответственность в порядке, установленном договором.

В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные. Исходя из сущности ФПГ среди ее участников обязательно должны быть организации, действующие в сфере производства товаров, оказания услуг, а также банки и другие кредитные организации. Τᴀᴋᴎᴍ ᴏϬᴩᴀᴈᴏᴍ, финансово-промышленная группа по существу представляет собой объединœение финансового и промышленного капитала для достижения поставленных при ее создании и соответствующих закону целœей.

Законодательством установлены некоторые ограничения и запреты на участие в ФПГ. Так, ее участниками не бывают общественные и религиозные организации (объединœения). Не допускается участие более чем в одной финансово-промышленной группе.

Статус финансово-промышленной группы приобретается в результате ее государственной регистрации. Государственную регистрацию ФПГ осуществляет уполномоченный федеральный орган исполнительной власти. Для государственной регистрации центральная компания ФПГ представляет следующие документы:

Заявку на создание ФПГ;

Договор о создании ФПГ, за исключением групп, образуемых основными и дочерними обществами;

Нотариально заверенные копии свидетельств о регистрации, учредительных документов, копии реестров акционеров (для акционерных обществ) каждого из участников, включая центральную компанию ФПГ;

Организационный проект, ᴛ.ᴇ. пакет документов, содержащих необходимые сведения о целях и задачах, инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых экономических, социальных и иных результатах деятельности ФПГ, а также дополнительные сведения, необходимые для принятия решения о регистрации ФПГ;

Заключение (согласие) собственника имущества государственных или муниципальных унитарных предприятий на внесение ими имущественных вкладов при вхождении в ФПГ;

Нотариально заверенные и легализованные учредительные документы иностранных участников;

Заключение федерального антимонопольного органа;

Межправительственное соглашение (для межгосударственных, международных ФПГ).

Действующим законодательством предусмотрен разрешительный порядок создания ФПГ. Соответствующие отраслевые и функциональные департаменты Минэкономразвития РФ, другие органы и специалисты проводят экспертизу проектов создания ФПГ с точки зрения целœесообразности и эффективности. Порядок проведения экспертизы проектов создания финансово-промышленных групп, представляемых на рассмотрение Правительства РФ, утвержден постановлением Правительства РФ от 23 мая 1994 ᴦ. N 508*(476). Он распространяется на создание ФПГ, формируемых только из государственных федеральных предприятий, а также на основе межправительственных соглашений.

По результатам рассмотрения документов финансово-промышленной группы с учетом экспертных заключений полномочный государственный орган в двухмесячный срок со дня представления ему документов принимает одно из следующих решений:

Об отказе в регистрации финансово-промышленной группы;

О возврате документов финансово-промышленной группы на доработку;

О регистрации финансово-промышленной группы.

Отказ в регистрации или возврат документов финансово-промышленной группы на доработку сопровождается письменным объяснением причин. В случае принятия полномочным государственным органом необоснованного решения, а также в случае нарушения им сроков рассмотрения документов финансово-промышленной группы его действия бывают обжалованы в суд.

В Законе о ФПГ содержатся и другие положения, касающиеся судебного порядка решения вопросов, связанных с созданием и деятельностью финансово-промышленных групп. Так, предусмотрена возможность ликвидации финансово-промышленной группы в случаях вступления в законную силу решения суда о признании недействительным договора о создании финансово-промышленной группы; нарушения законодательства РФ при создании финансово-промышленной группы, установленного вступившим в законную силу решением суда (ст. 19 Закона о ФПГ). На эти нормы Закона обращено внимание в письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 января 1996 ᴦ. N С1-7/ОЗ-6*(477) "О некоторых положениях Федерального закона "О финансово-промышленных группах".

В случае положительного экспертного заключения ФПГ подлежит регистрации, что подтверждается выдачей свидетельства установленного образца, содержащего полное наименование финансово-промышленной группы с обязательным включением слов "финансово-промышленная группа", "транснациональная финансово-промышленная группа" или "межгосударственная финансово-промышленная группа", и включением в государственный реестр финансово-промышленных групп. Государственный реестр финансово-промышленных групп представляет собой единый банк данных, созданный полномочным государственным органом и содержащий необходимые сведения о государственной регистрации финансово-промышленных групп. Положение о порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации утверждено постановлением Правительства РФ от 22 мая 1996 ᴦ. N 621*(478).

В качестве высшего органа управления ФПГ выступает совет управляющих, включающий представителœей всœех ее участников. Компетенция совета управляющих финансово-промышленной группы устанавливается договором о создании финансово-промышленной группы.

Деятельность ФПГ - это деятельность ее участников, осуществляемая ими в соответствии с договором о создании ФПГ и (или) ее организационным проектом при использовании обособленных активов.

Государством предусмотрены различные меры поддержки деятельности ФПГ, в частности, возможность предоставления государственных гарантий для привлечения инвестиций; предоставление инвестиционных кредитов и иной финансовой поддержки для реализации проектов финансово-промышленной группы; передача в доверительное управление центральной компании временно закрепленных за государством пакетов акций участников*(479) и др. Сегодня ФПГ действуют в тяжелом и энергетическом машиностроении, авиационной, химической и металлургической промышленности, агропромышленном комплексе.

Глава 8. Правовые основы несостоятельности (банкротства)

Кафедра «Экономика»

КУРСОВАЯ РАБОТА
на тему:
ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННЫЕ ГРУППЫ: ПРОБЛЕМЫ СТАНОВЛЕНИЯ И РАЗВИТИЯ

Выполни л:
студент группы
А.Д. Бойченко
Научный руководитель:
к.э.н., доцент
В.Г. Петров

Ростов-на-Дону
2010
Содержание

Введение………………………………………………………… ………………….………….3
1. Правовое положение финансово-промышленных груп………………………….……....5
1.1. Понятия и признаки ФПГ…………………………………………..…….………5
1.2. Правовое положение ФПГ…………………………………………….….………7
1.3. Виды ФПГ…………………………………….………………… ……….………..8
1.4. Способы и порядок создания ФПГ……………………………………..…….....10
1.5. Организация деятельности ФПГ………………………………………..…...…..12
1.6. История создания и проблемы развития, динамика ФПГ……………...……...17
2. Анализ ФПГ на примере ОАО « Центральной компании восточно-сибирской
ФПГ»…………………………………………………………………… ….………….………..21
2.1. Краткая характеристика фирмы…… ……………………………………….…….21
2.2.Принципы, методы и задачи компании……………………………………………21
2.3.Объединение предприятий……… ………………………………………..…...…...23
Заключение…………………………………………………… …………………………..……28
Список использованных материалов ……………………………………...……………........ 31

Введение
Преобразования, происшедшие в экономике России, требуют пристального внимания ученых-правоведов к новым явлениям экономической и правовой действительности. В особенности это касается гражданско-правовых институтов, обслуживающих предпринимательские отношения.
В условиях глобальных изменений гражданского права Российской Федерации и становления подлинно частного права открылась сфера для регулирования отношений граждан и юридических лиц на основе общепризнанных в мире частноправовых принципов: независимости и автономии личности, признания и защиты частной собственности, свободы договора.
Для становления и развития частного права в этих условиях необходимо проведение исследований и разработок, определяющих и обосновывающих меры по созданию законодательных основ частноправовых отношений в России, формированию и внедрению в практику частноправовых идей и представлений, по подготовке специалистов высшей квалификации в области частного права.
Одной из новых правовых категорий, появившихся в российском законодательстве в начале 90-х гг. 20 в., является финансово-промышленная группа (далее - ФПГ).
ФПГ были задуманы как средство стабилизации российской экономики, находившейся в глубоком структурном кризисе, которое усугубилось разрушением существовавших при плановой экономике хозяйственных связей, отсутствием зрелой рыночной инфраструктуры, потерей российскими товаропроизводителями значительной части внутреннего рынка, резким сокращением платежеспособного спроса, инфляцией, недостаточно быстрым формированием эффективных финансово-кредитных институтов, обострением проблемы взаимной задолженности предприятий. Вместе с тем, несмотря на востребованность, действенное законодательство о ФПГ не создано до настоящего времени.
Указ Президента РФ, посвященный вопросам ФПГ, а затем и соответствующий Федеральный закон (далее - Закон о ФПГ), несмотря на определенные положительные стороны, к которым можно отнести, прежде всего, сам факт обращения внимания законодателя на сферу крупного предпринимательства, не создали продуманного и взвешенного правового регулирования ФПГ. Большинство норм российского Закона о ФПГ носят декларативный характер, нормы специального закона не нашли развития в Таможенном кодексе РФ и Налоговом кодексе РФ.
К сожалению, судебная практика, позволяющая в большинстве случаев нивелировать законодательную небрежность, в отношении вопросов создания и функционирования ФПГ полностью отсутствует. Нами не было обнаружено ни одного дела, дошедшего до Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, в котором предметом судебного спора стали бы вопросы организационной структуры ФПГ или ответственности центральной компании ФПГ и прочих ее участников. Это, в том числе, свидетельствует о том, что процессы создания ФПГ в России идут неинтенсивно, а соответствующее законодательство признается участниками оборота недостаточно эффективным.
Целью настоящей работы является исследование правового регулирования общественных отношений, возникающих в связи с созданием и деятельностью объединения предпринимателей в форме ФПГ.
Указанная цель определила задачи настоящей работы:
- выявить определение ФПГ, исходя из норм действующего законодательства и теории гражданского права;
- исследовать способы создания ФПГ - вертикальный (холдинговый) и горизонтальный (договорный);
- определить правовое положение центральной компании ФПГ в ФПГ холдингового и договорного типов.
Несмотря на злободневность и достаточную сложность юридических вопросов, связанных с ФПГ, они почему-то не привлекают особого внимания современных ученых-цивилистов. Имеющиеся юридические исследования, посвященные ФПГ, выполнены либо в жанре комментария к Закону о ФПГ либо в виде статей в периодических изданиях, которые и составили теоретическую основу работы. Научные исследования ФПГ на монографическом уровне в России до настоящего времени отсутствуют.

Глава 1. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ФИНАНСОВО- ПРОМЫШЛЕННЫХ ГРУПП

Понятие и признаки ФПГ

Правовое положение ФПГ

Виды ФПГ

Способы и порядок создания ФПГ

Организация деятельности ФПГ

Так, например А.

Н. Кондратьев утверждает, что с экономической точки зрения формирование состава участников финансово-промышленной группы происходит в зависимости от возможной экономической целесообразности их сотрудничества, что, в свою очередь, должно выразиться в обеспечении конкурентных позиций конечной продукции171.

Для юриста основным аспектом в решении указанного вопроса является правовое положение участников финансово-промышленной группы, при разрешении которого неизбежно анализирование положений действующего законодательства, которое посвящено участникам ФПГ в целом и каждому в отдельности.

В настоящем параграфе правовое положение участников ФПГ будет проанализировано с учетом следующих особенностей. Федеральный закон «О

финансово-промышленных группах» был признан утратившим силу. На смену Закону о ФПГ не было принято никакого другого нормативно-правового акта, что привело к многочисленным правовым проблемам. Изучая правовой статус участников ФПГ следует отмстить следующее. Отмена Закона о ФПГ не привела к ликвидации уже созданных ФПГ. Кроме того, законодатель также не установил запрет на создание подобных объединений. Учитывая это, отмена Закона о ФПГ привела к необходимости более пристально проанализировать проблемы, связанные с правовым положением участников ФПГ вновь создаваемых групп и уже существующих финансово-промышленных групп в соответствии с действующим гражданским законодательством РФ, учитывая положения Закона о ФПГ.

Статья 2 Закона о ФПГ определяла финансово-промышленную группу как совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Участниками финансово-промышленной группы по отмененному Закону о ФПГ признавались юридические лица, подписавшие договор о создании финансово-промышленной группы, и учрежденная ими центральная компания финансово-промышленной группы либо основное и дочерние общества, образующие финансово-промышленную группу.

В качестве участников ФПГ признавались только юридические лица. Гражданский кодекс РФ172 в статье 48 признает юридическим лицом организацию, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Не могли входить в состав участников ФПГ физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, независимо от сферы своей деятельности. Однако в состав

ФПГ могли входить не все юридические лица. Закон о ФПГ не предоставлял возможности участия в ФПГ общественным и религиозным организациям (объединениям). Основной направленностью деятельности таких организаций является удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей их участников173, что не позволяет участвовать таким организациям в ФПГ.

В связи с отменой Федерального закона «О финансово-промышленных группах» отменено такое обязательное условие как запрет на вхождение в финансово-промышленные группы индивидуальных предпринимателей и общественных и религиозных организаций. В настоящее время Гражданский кодекс РФ допускает участие в предпринимательских объединениях и юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Такое запретное положение Закона о ФПГ рассматривалось О. А. Герасимовым как «... дискриминационные условия осуществления предпринимательской деятельности одних субъектов предпринимательства перед другими, что недопустимо и противоречит принципам справедливости, равенства перед законом, неоправданно ограничивает свободу экономической деятельности.»174

На наш взгляд, государство в лице законодателя, принимая такой запрет, руководствовалось тем, что индивидуальный предприниматель не обладает крупным промышленным или банковским капиталом и не в состоянии принимать участие в реализации целей создания финансово-промышленной группы.

Точно отметил Н. И. Михайлов о том, что финансово-промышленная группа представляет собой объединение юридических лиц, обладающих реальным и достаточно крупным промышленным и финансовым капиталом, способных вести эффективную совместную деятельность на приоритетных направлениях рыночной политики государства в Российской Федерации175. В то же время В. Н. Петухов отмечал, что из-за отсутствия крупных производств, ориентация на финансово-промышленные группы оправдана не во всех отраслях176.

Вместе с тем, нельзя не отметить заинтересованность индивидуальных предпринимателей, имеющих небольшие производственные мощности, во вхождении в региональные финансово-промышленные группы177.

Считаем необходимым привести некоторые статистические данные о том, что из всею числа зарегистрированных финансово-промышленных групп, 50% составляют ФПГ малого размера, 40% - среднего, и только 10% составляют ФПГ крупного размера178. Вместе с тем, В. А. Цветков отмечает, что создание региональных ФПГ может повлечь превращение ФПГ в инструмент решения региональных экономических и социальных задач в ущерб собственных интересов, и, как следствие, формирование «карманных» ФПГ, а также попадание под власть местных администраций отдельных членов ФПГ, что может ослабить внутренние связи ФПГ179.

В статье 23 Гражданского кодекса РФ определено, что гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью и имеющий статус, установленный законом, то есть индивидуального предпринимателя, имеет такие же права, которые установлены для коммерческих юридических лиц в Гражданском кодексе РФ. Таким образом, индивидуальные предприниматели имеют такое же право как и юридические лица на создание договорных форм объединений.

Считаем, что законодательное выделение региональных финансово- промышленных групп и предоставление индивидуальным предпринимателям права на участие в таких ФПГ, с учетом сведения указанных рисков к минимуму, явилось бы стимулирующим фактором в развитии малого предпринимательства в РФ.

Среди участников ФПГ могут быть как коммерческие организации, так и некоммерческие организации. В соответствии со ст.50 ГК РФ коммерческими организациями являются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. В соответствии со ст.50 ГК РФ, ст.2 ФЗ «О некоммерческих организациях»180 некоммерческими организациями являются организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками. При этом некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Поэтому делаем вывод о том, что законодательство допускает участие некоммерческих организаций в таком предпринимательском объединении как ФПГ.

В ФПГ как объединениях юридических лиц и индивидуальных предпринимателей возможно участие иностранных организаций, что допускается действующим законодательством. Причем иностранные организации также могут быть как коммерческими, так и некоммерческими. Если иностранная организация, являющаяся участником ФПГ, находится под юрисдикцией государства - участника Содружества Независимых Государств (далее - СНГ), имеет обособленные подразделения на территории указанных государств либо осуществляет на их территории капитальные вложения, такая ФПГ в соответствии с Законом о ФПГ регистрировалась как транснациональная.

Ст.4 Закона о ФПГ была посвящена участию в ФПГ только тех иностранных организаций, которые находились под юрисдикцией государств - участников СНГ. При этом в Законе о ФПГ не отмечалось, возможно ли участие в ФПГ иностранных организаций, находящихся под юрисдикцией государств, не являвшихся участниками СНГ" и повлияло ли их участие на статус самой ФПГ, как в случае с транснациональными.

Положения Закона о ФПГ допускали участие в ФПГ организаций, которые находились под юрисдикцией иностранного государства, не являющегося участником Содружества Независимых Государств, на основе межправительственного соглашения. В таком случае, в соответствии со ст. 4 Закона о ФПГ финансово-промышленной группе с таким участником присваивался статус межгосударственной (международной).

В настоящее время возможно участие в группах иностранных организаций вне зависимости от того, находится ли организация под юрисдикцией государства-участника СНГ или нет.

Следует отметить, что холдинговые модели финансово-промышленных групп с участием иностранных организаций не создавались, так как ни одно государство не допускало, чтобы национальные компании находились под контролем компаний иностранных государств. Поэтому договорные формы объединений с участием иностранных организаций получили наибольшее распространение.

Отменено обязательное межправительственное соглашение на создание межгосударственных финансово-промышленных групп. Несмотря на то, что межправительственное соглашение, как обязательная правовая основа создания межправительственной финансово-промышленной группы, в законодательстве не указывается, то на практике такие соглашения все же будут заключаться по одной простой причине: государство как собственник и участник в уставных капиталах хозяйственных обществ и унитарных предприятий должно принять решение об участии таких обществ и предприятий в совместных с иностранными компаниями проектах. И для того, чтобы определить формы, характер взаимодействия компаний и цели сотрудничества, между государствами будут заключаться межправительственные соглашения. Считаем, что в данном случае речь будет идти о крупных проектах, имеющих стратегическое значение для государств, чьи компании будут участвовать в проектах.

Кроме того, необходимо обратить внимание на то, что положения Закона о ФПГ, позволяли разделить всех участников ФПГ на две группы.

Первая группа включала в себя тех участников, наличие которых в составе ФПГ обязательно, т. е. так называемых обязательных участников. Вторая группа включала в себя тех участников, наличие которых в составе ФПГ возможно, но не обязательно, т. с. гак называемых необязательных участников.

Обязательными участниками, являлись организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, а также банки или иные кредитные организации. Поэтому в любой ФПГ, созданной к настоящему времени присутствуют указанные организации. Данные организации являются обязательными участниками ФПГ по следующей причине. Так как финансово-промышленная группа создается путем слияния промышленного и финансового капиталов в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест, то реализация этих проектов и программ возможна именно путем объединения обязательных участников ФПГ. Эти же доводы можно привести, обосновывая необходимость участия промышленных организаций и банков в ФПГ, создаваемых в настоящее время.

Организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, олицетворяют одну из составляющих ФПГ, так называемый промышленный капитал. Каких-либо ограничений на вхождение в состав ФПГ в зависимости от сферы деятельности организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, законодательством не предусмотрено. Организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, могут быть различной отраслевой принадлежности: строительные, горнодобывающие, химические, аграрные, страховые, машиностроительные и другие.

Достаточно большое количество ФПГ созданы по отраслевому принципу и специализируются в отдельной отрасли. Так, в облает химической и нефтехимической промышленности действуют следующие ФПГ: «Эксохим», «Русхим», «Арамиды и техЕЮЛОгия», «Эксобиотех» и другие181. В строительной индустрии - «Средуралстрой», «балтийская строительная компания», «Жилище», «Госстрой» и другие. В металлургической промышленности - «Объединенная горно-металлургическая компания», «АтомРудМет», «Танако», «Метаплиндустрия» и другие. В пищевой промышленности - «Великая Сибирь», «Зерно-Мука-Хлеб», «Каменская Агропромышленная группа», «Союзагропром» и другие. В самолетостроении - «Российский авиационный консорциум», «Двигатели ПК», «Азрофин» и другие182.

Банки и небанковские кредитные организации олицетворяют финансовый капитал в ФПГ. Как отметил Н. И. Михайлов «... банки по существу призваны выполнять функции инвестиционно-расчетных центров в такой разновидности корпоративных объединений как финансово-промышленные группы»183.

В ФПГ возможно участие как банка так и небанковской кредитной организации. По Закону о ФПГ и банк и небанковская кредитная организация имели одинаковый правовой статус. Различие в их статусе определяется другим законом - «О банках и банковской деятельности»1. В соответствии с данным законом основное отличие банка от небанковской кредитной организации заключается в объеме тех банковских операций, которые они могут осуществлять. Так, только банк имеет исключительное право осуществлять привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Такое ограничение для небанковских кредитных организаций связано с тем, что исключительные банковские операции предъявляют повышенные требования к ликвидности кредитной организации по этим видам операций184. Это обеспечивается тем, что минимальный размер уставного капитала банка в десять раз больше чем кредитной организации2.

К необязательным участникам ФПГ Закон о ФПГ относил все остальные организации, имеющие право быть участниками ФПГ. В настоящее время в связи с отсутствием ограничений на вхождение в ФПГ, рассмотрим некоторые юридические лица. В состав участников финансово-промышленной группы в настоящее время могут входить инвестиционные институты, негосударственные пенсионные и иные фонды, страховые организации, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в финансово-промышленной группе. Еще до принятия Закона о ФПГ отмечался особый интерес страховых компаний на вхождение в состав финансово- промышленных групп. По мнению страховщиков, работа в финансово- промышленных группах восстановит интерес к страхованию как к эффективному финансовому инструменту повышения устойчивости производства в новых условиях хозяйствования185.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть участниками финансово-промышленной группы в порядке и на условиях, определяемых собственником их имущества. При эюм, дочерние предприятия в соответствии в Законом о ФПГ могли входить в состав финансово- промышленной группы только вместе со своим основным обществом (унитарным предприятием-учредителем). При применении этих положений ст.З Закона о ФПГ возникала проблема, на которую указал С. Артеменков186. В соответствии со ст.2 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»187 унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие). Таким образом, положения ст.З Закона о ФПГ, в части касающейся дочерних предприятий унитарных предприятий, не подлежала применению на основании п.1 ст.З7 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», как противоречащие этому закону.

Закон о ФПГ предусматривал ряд ограничений для участников ФПГ.

Каждый участник ФПГ должен был участвовать только в одной ФПГ. Участие в нескольких ФПГ не допускалось. Как отмечал 10. Винслав, такое положение Закона о ФПГ вызвало негативную реакцию со стороны коммерческих банков. Учитывая тот факт, что мощных финансово-кредитных организаций, Способных вкладывать собственные средства в промышленные проекты, пока не так много, для коммерческих банков следовало бы сделать исключение, разрешиз в хождение в несколько ФПГ188.

В. Н. Петухов связывал это ограничение с тем, что законодательством предусмотрен ряд мер государственной поддержки ФПГ189. Поэтому, являясь участником нескольких ФПГ, то или иное юридическое лицо могло бы получать необоснованные преимущества, и стремилось бы их получать. Кроме того, для участника нескольких ФПГ вполне вероятна возможность оказаться в составе конкурирующих между собой ФПГ,

В. Д. Рудашевский отмечал, что этот запрет установлен из-за опасений монополизации рынка, который и без того характеризуется высочайшей степенью монополии190.

На наш взгляд, все эти позиции являются правильными и дополняют друг друга. Также указывают, что этот запрет чрезвычайно легко обходится: достаточно любому участнику ФПГ учредить свою дочернюю компанию, фирму, банковскую структуру или организацию, чтобы она стала полноправным участником любой ФПГ191. Следует отметить, что для предотвращения указанной ситуации Закон о ФПГ предусматривал еще одно ограничение: дочерние хозяйственные общества и предприятия могут входить в состав финансово-промышленной группы только вместе со своим основным обществом (унитарным предприятием - учредителем).

Участниками ФПГ признавалась не просто совокупность юридических лиц.

Для признания этой совокупности финансово-промышленной группой необходимо выполнение ряда условий. Исходя из определения ФПГ, можно сделать вывод о том, что образование ФПГ возможно двумя способами. Первый - путем объединения материальных и нематериальных активов юридических лиц (система участия) на основе договора о создании ФПГ. Второй - на базе юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества.

При создании ФПГ по первому вариант)", одним из главных условий является то, что участникам необходимо подписать договор о создании ФПГ, в котором в качестве одного из обязательных условий должен быть указан порядок и условия учреждения центральной компании финансово- промышленной группы как юридического лица в определенной организационно-правовой форме, уполномоченного на ведение дел финансово- промышленной группы.

Вновь созданная центральная компания ФПГ, как участник ФПГ, является юридическим лицом, учрежденным всеми участниками договора о создании ФПГ. Центральную компанию учреждали участники договора, т. е. после его подписания. Следовательно, участники ФПГ должны были подписать договор о создании ФПГ, в котором указывался порядок и условия учреждения центральной компании ФПГ как юридического лица в организационно- правовой форме хозяйственного общества, ассоциации (союза), уполномоченного на ведение дел ФПГ, затем зарегистрировать центразьную компанию, подготовить пакет документов, необходимых для регистрации ФПГ в соответствии с требованиями ст.5 Закона о ФПГ, после этого центральная компания ФПГ подавала в полномочный государственный орган указанные в статье 5 Закона о ФПГ документы для регистрации ФПГ192.

При создании ФПГ по второму варианту процедура несколько упрощалась. Участники ФПГ не подписывали и не представляли в полномочный государственный орган договор о создании ФПГ. Участники не учреждали центральную компанию ФПГ, т. к. центральной компанией в данном случае признавалось основное общество. Но основное требование такое - участники создаваемой ФПГ должны были соотноситься друг с другом как основное и дочерние общества.

В соответствии со ст. 105 ПС РФ, ст.6 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»193, ст.6 ФЗ «Об акционерных обществах»194 основным является общество, если оно в силу преобладающего участия в уставном капитале другого общества, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые другим обществом.

Таким образом, при создании ФПГ холдингового типа центральная компания ФПГ являлась основным обществом в силу преобладающего участия в уставном капитале других участников ФПГ. При создании ФПГ по системе участия центральная компания ФПГ не являлась основным по отношению к другим участникам ФПГ, т. к. участники ФПГ, выступали учредителями центральной компании и они являлись ее основными обществами.

Среди всех участников ФПГ Закон о ФПГ особо выделял такого участника как центральная компания ФПГ. Закон о ФПГ предусматривал двоякий статус центральной компании195. Если ФПГ создавалась в виде основного и дочерних обществ, то в роли центральной компании выступало основное общество. В этом случае центральная компания имела возможность определять решения, принимаемые дочерними обществами. Если же ФПГ создавалась на основе договора, заключаемого ее участниками как равноправными партнерами, то и центральная компания ФПГ учреждалась всеми участниками группы на договорной основе. В связи с тем, что Закон о ФПГ определял, что центральная компания ФПГ создавалась после подписания договора о создании ФПГ, это позволяет нам сделать вывод о том, что центральная компания являлась участником ФПГ, а не участником договора о создании ФПГ. Определение правового статуса, а значит, и компетенции центральной компании происходило по согласованию между участниками ФПГ. Регистрация центральной компании осуществлялась в общем порядке, предусмотренном для регистрации юридических лиц. Так как образование центральной компании ФПГ было предусмотрено в организационно-правовой форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза, а в настоящее время в любой организационно-правовой форме, следует отметить, что законодательством предусмотрен различный порядок государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций. Так, коммерческие организации (хозяйственные общества, товарищества, государственные и муниципальные унитарные предприятия, производственные кооперативы) подлежат государственной регистрации Федеральной налоговой службой196 в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»197. Порядок государственной регистрации некоммерческих организаций предусмотрен также Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и Федеральным законом «О некоммерческих организациях», осуществляется Федеральной регистрационной службой РФ3.

Центральная компания финансово-промышленной группы как участник группы в случаях, установленных договором о создании финансово- промышленной группы и иными соглашениями между участниками может осуществлять следующие функции:

1) выступать от имени участников финансово-промышленной группы в отношениях, связанных с созданием и деятельностью финансово - промышленной группы; 2)

вести сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс финансово-промышленной группы; 3)

готовить ежегодный отчет о деятельности финансово-промышленной группы; 4)

выполнять в интересах участников финансово-промышленной группы отдельные банковские операции в соответствии с законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности.

Иные виды деятельности центральной компании финансово- промышленной группы по ведению дел финансово-промышленной группы устанавливались ее уставом, договором о создании финансово-промышленной группы.

Создание центральной компании предусматривается в любой организационно-правовой форме юридического лица. В соответствии с положениями ГК РФ юридические лица могут быть коммерческими организациями и некоммерческими организациями. Это позволяет нам сделать вывод о том, что коммерческая составляющая (занятие предпринимательской деятельностью) центральной компании ФПГ не выделяется как определяющая. Это подтверждается еще и тем, что в качестве видов деятельности, которые выполняет центральная компания ФПГ, могут быть указаны любые не запрещенные законом виды деятельности. В связи с этим возникает вопрос о том, почему в таком случае Закон о ФПГ, определяя для ЦК ФПГ форму хозяйственного общества или ассоциации (союза) не называл другие организационно-правовые формы для существования центральной компании ФПГ.

Н. И. Михайлов отвечает на этот вопрос тем, что законодатель стремился использовать уже отработанные в нормотпорчсской практике на момент принятия Закона о ФПГ" организационно-правовые формы198.

В соответствии со ст. 121 ГК РФ коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество.

Это положение ГК РФ позволяло участникам ФПГ, созданной по системе участия, возлагать на центральную компанию, созданной в организационно- правовой форме ассоциации, союза, обязанности по ведению иных видов деятельности, в том числе и предпринимательской. В таком случае, центральная компания должна была преобразоваться в хозяйственное общество.

В соответствии со ст. 14 Закона о ФПГ по обязательствам центральной компании финансово-промышленной группы, возникшим в результате участия в деятельности финансово-промышленной группы, участники финансово- промышленной группы несли солидарную ответственность. Особенности исполнения солидарной обязанности устанавливались договором о создании финансово-промышленной группы.

В качестве трех ключевых условий построения механизма такой ответственности Н. И. Михайлов называл следующие: 1.

Участники ФПГ несут ответственность по тем обязательствам се центральной компании, которые возникли в результате участия именно в деятельности этой группы. 2.

Участники ФПГ несут солидарную ответственность по рассматриваемым обязательствам центральной компании.

3. Особенности исполнения солидарной ответственности участников группы устанавливаются договором о создании ФПГ199.

Как было указано выше создание ФПГ возможно было двумя разными способами: на основе системы участия и по холдинговой системе. Отсутствие в ст. 14 Закона о ФПГ указания на то, в ФПГ холдингового или договорного типа возможно применение солидарной ответственности, на первый взгляд позволяло говорить о том, что применение солидарной ответственности возможно как в одной, так и в другой группе. Однако, при более внимательном изучении ст. 14 Закона о ФПГ необходимо отметить следующее. Абзац 2 ст. 14 определял, что особенности исполнения солидарной обязанности устанавливаются договором о создании ФПГ. Анализируя ст. 14 Закона о ФПГ необходимо признать, что эта статья закрепляла солидарную ответственность для участников ФПГ, созданной на договорной основе (по системе участия).

В соответствии со ст.322 ГК РФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом. Как указано выше, Законом о ФПГ солидарность обязанности была предусмотрена. Сущность солидарной обязанности заключается в том, что при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное.

Оставался открытым вопрос о том, какая ответственность предусмотрена для участников ФПГ, созданной на основе основного и дочерних обществ. Так как Закон о ФПГ никаких положений на этот счет не содержал, считаем необходимым обратится к законодательству о хозяйственных обществах. В соответствии со ст. 105 ГК РФ, ст.6 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст.6 ФЗ «Об акционерных обществах» дочернее общество не отвечает по долгам основного общества. Основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Таким образом, для ФПГ, образованной на основе основного и дочерних обществ, также была предусмотрена солидарная ответственность. Есть одно «но». По Закону о ФПГ участники ФПГ, как основные общества, солидарно отвечали по обязательствам центральной компании ФПГ. В то время как в соответствии с положениями ГК РФ, ФЗ «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью» основное общество солидарно несет ответственность с дочерними обществами, а дочерние общества не отвечают по обязательствам основного. Только в одном случае основное общество несет субсидиарную ответственность. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам.

В связи с тем, что 14 из 22 статей Закона о ФПГ использовали словосочетание «договор о создании ФПГ», который практически весь состоял из положений, регламентирующих вопросы создания, деятельности и ликвидации ФПГ, считаем необходимым проанализировать некоторые из них, которые противоречили общему содержанию Закона о ФПГ и механизму создания ФПГ.

В соответствии со ст. 11 Закона о ФПГ иные функции ЦК ФПГ, кроме указанных как обязательные, закреплялись в уставе ЦК ФПГ или договоре о создании ФПГ. Представляется, что для ФПГ, образованной на основе основного и дочернего обществ, такие функции могли быть закреплены только в уставе основного общества. Соответственно изменения в уставе должны быть зарегистрированы в порядке, предусмотренном ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Статья 10 Закона о ФПГ посвящена высшему органу управления ФПГ - совету управляющих. Совет управляющих являлся высшим органом управления в как в ФПГ, созданной но системе участия, так и в ФПГ, созданной по холдинговой модели. Ст. 10 Закона о ФПГ закрепляла, что компетенция совета управляющих ФПГ определяется договором о создании ФПГ. Возникает вопрос; чем определяется компетенция совета управляющих в ФПГ, образованной на основе основного и дочерних обществ, если в соответствии со ст.5 Закона о ФПГ при создании такой ФПГ договор о создании ФПГ не должен предоставляться. Ответ на этот вопрос Закон о ФПГ так и не дал.

Статья 12 Закона о ФПГ определяла, что под деятельностью финансово- промышленной группы понимается деятельность участников, ведущаяся ими в соответствии с договором о создании финансово-промышленной группы и/или ее организационным проектом при использовании обособленных активов. Для ФПГ, созданной на основе основного и дочерних обществ таким документом являлся организационный проект. Следует заметить, что ст. 12 Закона о ФПГ устанавливала обязательное требование: использование обособленных активов в том числе и для указанной ФПГ. В данном случае, считаем необходимым привести положения ст.2 Закона о ФПГ, которая указывала, что объединение активов как материальных, так и нематериальных, представляет собой систему участия. А в соответствии со ст.2 Закона о ФПГ, система участия - это только один из способов создания ФПГ.

Таким образом, ст. 12 Закона о ФПГ противоречила положениям ст.2 Закона о ФПГ, определяя, что деятельность ФПГ, образованной на основе основного и дочерних обществ, должна вестись при использовании обособленных активов. При этом никакие другие статьи Закона о ФПГ не указывали на объединение активов в ФПГ, образованной на основе основного и дочерних обществ.

Указанная в статье 2 Закона о ФПГ совокупность юридических лиц и указанные в статье 3 участники ФПГ не всегда совпадали по содержанию. При создании ФПГ на основе существующих основною и дочерних обществ (но холдинговому типу), совокупность юридических лиц, указанных в статье 2 и участники ФПГ, указанные в статье 3 совпадали, это основное и дочерние общества. Иная ситуация при создании ФПГ на основе системы участия. В данном случае ФПГ это совокупность юридических лиц, полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании финансово-промышленной группы. Субъектами же такого договора о создании ФПГ являлись объединяющиеся организации за исключением центральной компании, т. к. было указано выше, центральная компания учреждается после подписания договора о создании ФПГ. Таким образом, в статье 2 Закона о ФПГ финансово-промышленная группа определялась как совокупность юридических лиц, подписавших договор о создании ФПГ. К таким лицам не относится центральная компания. Статья 3 Закона о ФПГ к участникам ФПГ кроме лиц, подписавших договор о создании ФПГ, относила также и центральную компанию. Таким образом, Закон о ФПГ при определении финансово-промышленной группы как совокупности юридических лиц, объединивших свои активы на основе договора о создании финансово-промышленной группы, не включал в эту совокупность центральную компанию ФПГ. Но, несмотря на это, рассматривал центральную компанию как участника финансово-промышленной группы.

Проанализировав особенности правового положения участников ФПГ, можно сделать следующие выводы.

Всех участников ФПГ можно разделить на две группы: 1) обязательные участники (организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, а также банки или иные кредитные организации) и 2) необязательные участники.

В качестве участников ФПГ могут вы ступать коммерческие и некоммерческие юридические лица, а также индивидуальные предприниматели. Возможность участия индивидуальных предпринимателей в объединениях является безусловным соблюдением и реализацией их права на объединение. Участники финансово-промышленной группы могут участвовать как в одной группе, так и в нескольких группах одновременно. В качестве звена, обеспечивающего общее управление группой и разработку общей стратегии развития общества, выступает центральная компания ФПГ специально созданная для этих целей или уже существующий участник объединения. Создание центральной компании допускается в любой организационно-правовой форме.

Участниками ФПГ могут быть иностранные юридические лица, вне зависимости от страны принадлежности. В случае же создания группы с участием иностранной организации возможна только договорная форма объединения.

Способ организации финансово-промышленной группы (договорный или холдинговый) не влияет на вид ответственности ее участников. В финансово- промышленных группах холдингового и договорного типов применимы положения Гражданского кодекса РФ, Федеральных законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» о солидарной ответственности основного общества (основным обществом в ФПГ холдингового типа является центральная компания, в договорных - участники) по обязательствам дочерних (в ФПГ холдингового типа дочерними являются участники группы, в договорного - центральная компания).

Правовое положение финансово-промышленных групп определя­ется Федеральным законом от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ «О финансо­во-промышленных группах» 1 .

Финансово-промышленная группа (далее - ФПГ) - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематери­альные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ.

(Ст. 2 Федерального закона «О финансово-промышленных группах»)

Целью создания ФПГ является технологическая или экономиче­ская интеграция для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффектив­ности производства, создание новых рабочих мест.

Участниками ФПГ признаются юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания ФПГ либо основное и дочерние общества, образующие финансово- промышленную группу. В силу закона или договора ведение дел финансово-промышленной группы осуществляется центральной компанией, которая представляет собой юридическое лицо, учреж­денное всеми участниками договора о создании ФПГ или являюще­еся по отношению к ним основным обществом. По обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате участия в ее деятельности, участники несут солидарную ответственность в по­рядке, установленном договором. В качестве высшего органа управ­ления ФПГ выступает совет управляющих, включающий предста­вителей всех ее участников.

В состав финансово-промышленной группы могут входить ком­мерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностран­ные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Если в составе ФПГ есть юридические лица, находя­щиеся под юрисдикцией государств - участников СНГ, имеющие обособленные подразделения на территории этих государств или осуществляющие на их территории капитальные вложения, такая ФПГ регистрируется как транснациональная. Если ФПГ создается

СЗ РФ. 1996. №49. Ст. 4697

на основе межправительственного соглашения, ей присваивается статус межгосударственной (международной) 1 .

Участие более чем в одной финансово-промышленной группе не допускается. Исходя из сущности ФПГ среди ее участников обяза­тельно должны быть организации, действующие в сфере производст­ва товаров и услуг, а также банки и другие кредитные организации.

Статус финансово-промышленной группы приобретается в ре­зультате ее государственной регистрации.

Для государственной регистрации центральная компания ФПГ представляет следующие документы:

Заявку на создание ФПГ;

Договор о создании ФПГ, за исключением групп, образуемых основными и дочерними обществами. Договор о создании ФПГ опре­деляет ее наименование, порядок и условия учреждения централь­ной компании, порядок образования, объем полномочий, условия де­ятельности совета управляющих, порядок внесения изменений в состав участников, объем, порядок и условия объединения активов, цель объединения участников, срок действия договора;

Нотариально заверенные копии свидетельств о регистрации, учре­дительных документов, копии реестров акционеров (для акционерных обществ) каждого из участников, включая центральную компанию ФПГ;

Организационный проект, т.е.

Пакет документов, содержащих не­обходимые сведения о целях и задачах, инвестиционных и других про­ектах и программах, предполагаемых экономических, социальных и иных результатах деятельности ФПГ, а также дополнительные сведе­ния, необходимые для принятия решения о регистрации ФПГ;

Заключение (согласие) собственника имущества государствен­ных или муниципальных унитарных предприятий на внесение ими имущественных вкладов при вхождении в ФПГ;

Нотариально заверенные и легализованные учредительные до­кументы иностранных участников;

Заключение федерального антимонопольного органа;

Межправительственное соглашение (для межгосударственных, международных ФПГ).

Действующим законодательством предусмотрен разрешитель­ный порядок регистрации ФПГ. Соответствующие отраслевые и функциональные департаменты Минэкономразвития России, дру­гие органы и специалисты проводят экспертизу проектов создания

1 В качестве примера можно привести соглашение между Правительством РФ и Пра­вительством Республики Беларусь осоздании межгосударственной ФПГ«Формаш» (от 16 октября 1998 г.), ФПГ «Электронные технологии» (от 28 октября 1998 г.), «Аэ­рокосмическое оборудование» (от2апреля 2001 г.).

Государственная регистрация ФПГ осуществляется Министерством промышленнос­ти и энергетики РФ.

ФПГ с точки зрения целесообразности и эффективности. Порядок проведения экспертизы проектов создания финансово-промышлен­ных групп, представляемых на рассмотрение Правительства РФ, утвержден Постановлением Правительства РФ от 23 мая 1994 г. № 508 1 . Он распространяется на создание ФПГ, формируемых толь­ко из государственных федеральных предприятий, а также на осно­ве межправительственных соглашений. В случае положительного экспертного заключения ФПГ подлежит регистрации и внесению в Государственный реестр финансово-промышленных групп РФ 2 .

Деятельность ФПГ - это деятельность ее участников, осуществля­емая ими в соответствии с договором о создании ФПГ и (или) ее орга­низационным проектом при использовании обособленных активов. Порядок ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса ФПГ утвержден Постановлением Правительства РФ от 9 ян­варя 1997 г. № 24 «О порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленной групп» 3 .

Государством предусмотрены различные меры поддержки деятель­ности ФПГ 4 , в частности возможность предоставления государственных гарантий для привлечения инвестиций, передача в доверительное уп­равление центральной компании временно закрепленных за государст­вом пакетов акций участников и др. 5 В настоящее время ФПГ действуют в тяжелом и энергетическом машиностроении, авиационной, химической и металлургической промышленности, агропромышленном комплексе.

Еще по теме 4. Правовое положение финансово-промышленных групп:

1. 3.2 Приоритеты развития и государственная поддержка финансово-промышленных групп
2. 13.1 ЭКОНОМИЧЕСКОЕ СОДЕРЖАНИЕ СОЗДАНИИ ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННЫХ ГРУПП В РОССИИ
3. 29.4. Финансово-промышленные группы как новая форма предпринимательской деятельности
4. Глава 13. Транснациональные монополии и финансово-промышленные группы в системе мирохозяйственных связей
5. Глава 20МЕСТО И РОЛЬ КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА В ОРГАНИЗАЦИИ И ФУНКЦИОНИРОВАНИИ ФИНАНСОВО- ПРОМЫШЛЕННОЙ ГРУППЫ
6. Стратегические преимущества финансово­промышленных групп
7. Родин А. Ю.. Правовые основы оценочной деятельности / М., Московская финансово-промышленная академия. - 265 с., 2005
8. Убийство, совершенное группой лиц, группой лиц по предвари­тельному сговору или организованной группой.
9. Новашина Т.С., Карпунин В.И., Волнин В.А.. Финансовый менеджмент. / Под ред. доц. Т.С. Новашиной. – М.: Московская финансово-промышленная академия, – 255 c., 2005
10. Формирование квалифицированной группы внедрения и сопровождения системы, руководителя группы.
11. Тема 4. Финансовая отчетность и оценка финансового положения предприятия

- Кодексы Российской Федерации - Юридические энциклопедии - Авторское право - Адвокатура - Административное право - Административное право (рефераты) - Арбитражный процесс - Банковское право - Бюджетное право - Валютное право - Гражданский процесс - Гражданское право - Договорное право - Жилищное право - Жилищные вопросы - Земельное право - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Коммерческое право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право Российской Федерации -