Крупная сделка подлежит одобрению советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. Решение об одобрении крупной сделки принимается либо советом директоров (наблюдательным советом) общества, либо общим собранием акционеров, при этом цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Статья 79 ФЗ «Об акционерных обществах» определяет единый порядок одобрения совершаемых обществом крупных сделок для всех видов имущества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества принимает решение об одобрении сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества. В императивном порядке ФЗ «Об акционерных обществах» (п. 2 ст. 79) определяет, что подобное решение принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета). Обратим внимание на последнюю часть этого предложения. В качестве иллюстрации того, как правильно применять данное положение, приведем следующий судебный спор. Организация-акционер обратилась в арбитражный суд с иском о признании недействительным решения совета директоров о совершении обществом крупной сделки ввиду того, что один из членов совета отсутствовал на заседании и не принимал участия в голосовании, а за другого, также отсутствовавшего члена совета директоров, проголосовало иное лицо на основании выданной им доверенности. Истец, оспаривая указанное решение, сослался на п. 1 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах», согласно которому решение о совершении крупной сделки может считаться законным, если за него проголосуют единогласно все члены совета директоров, а не только присутствовавшие на заседании совета.

Арбитражный суд в иске отказал, считая, что в соответствии с п. 3 ст. 68 ФЗ «Об акционерных обществах» решения на заседании совета директоров принимаются большинством голосов членов совета директоров, присутствующих на заседании, если законом или уставом общества не предусмотрено иное. Суд отнес понятие «иное» лишь к определению количества голосов, необходимых для принятия решения (квалифицированное большинство, единогласно), а не к числу присутствующих. Исходя из наличия кворума на заседании совета (присутствовало более половины членов совета директоров), арбитражный суд признал оспариваемое решение принятым без нарушения требований законодательства. Суд апелляционной инстанции решение отменил, отметив в постановлении следующее.

Пунктом 1 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах» предусмотрены исключения из общих правил принятия решений советом директоров акционерного общества, установленных п. 3 ст. 68 рассматриваемого Закона. Решение совета директоров о совершении крупной сделки может считаться согласно п. 1 ст. 79 Закона принятым при условии, если за него проголосовали единогласно все члены совета директоров, за исключением выбывших. Выбывшими являются члены совета директоров, полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров (подп. 4 п. 1 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах»), и умершие.

Исходя из этого, наличие кворума для принятия решения о совершении крупной сделки предполагает участие в заседании совета директоров (голосование за решение) всех действующих членов совета. При этом каждый член совета директоров должен принять личное участие в голосовании и не может передавать свои полномочия по доверенности какому-либо иному лицу. Постановление суда апелляционной инстанции является правильным.

В том случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, возможно развитие ситуации по двум сценариям.

Первый - констатируется факт отсутствия одобрения крупной сделки, что исключает ее совершение исполнительным органом от имени общества. Второй - по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки выносится на решение общего собрания акционеров, при этом решение считается принятым, если за него проголосовало большинство голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимавших участие в собрании акционеров.

Общее собрание акционеров принимает решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества. При этом решение считается принятым, если за него проголосовало большинство в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимавших участие в собрании акционеров. Необходимо иметь в виду, что Закон не содержит никаких изъятий из этой нормы. Даже в том случае, когда члены совета директоров акционерного общества, являясь акционерами, в совокупности обладают 3/4 голосов, они не могут принять решение об одобрении крупной сделки вне процедуры собрания. Рассмотрим пример. Закрытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным договора купли-продажи, по которому истец приобрел у общества с ограниченной ответственностью недвижимость на сумму более 10 млн. руб., и применении последствий недействительности ничтожной сделки.

Исковые требования обосновывались тем, что сумма сделки превышает 50% балансовой стоимости активов общества и для ее заключения необходимо решение общего собрания акционеров, принятое большинством в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании. Однако такое решение не принималось. Данная сделка была заключена по решению совета директоров общества.

Суд первой инстанции иск удовлетворил. При рассмотрении дела было установлено, что балансовая стоимость активов акционерного общества на момент заключения сделки составляла менее 5 млн. руб. Решение совета директоров общества о предоставлении генеральному директору права на заключение этого договора не может рассматриваться как правовое основание для совершения такой сделки, поскольку совет директоров вышел за пределы своей компетенции. Ответчик обжаловал решение суда, указав, что члены совета директоров, принимавшие решение о совершении сделки, в совокупности обладали числом голосов, которое позволило бы им на общем собрании акционеров принять положительное решение о заключении сделки. Апелляционная инстанция правомерно отклонила жалобу, оставив решение без изменения.

Наличие у членов совета директоров акционерного общества акций, позволяющих им при голосовании на общем собрании принимать решение о совершении крупной сделки, сумма которой превышает 50% балансовой стоимости активов общества, не дает им права брать на себя функции общего собрания акционеров. Для совершения такой сделки в соответствии со ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" во всех случаях необходимо решение общего собрания акционеров, принятое квалифицированным большинством голосов.

Новая редакция ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" обязывает определять существенные условия совершаемой крупной сделки в решении об одобрении крупной сделки. К таким условиям относятся:

• - указание лица (лиц), являющегося стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями) по сделке;
• - цена сделки;
• - предмет сделки.

В законодательстве Республики Казахстан установлено, что требование о созыве заседания Совета директоров предъявляется Председателю Совета директоров посредством направления соответствующего письменного сообщения, содержащего предлагаемую повестку дня заседания Совета директоров. В случае отказа Председателя Совета директоров в созыве заседания, инициатор вправе обратиться с указанным требованием в Правление, которое обязано созвать заседание Совета директоров. Заседание Совета директоров должно быть созвано Председателем Совета директоров или Правлением не позднее двадцати рабочих дней со дня поступления требования о созыве. Заседание Совета директоров проводится с обязательным приглашением лица, предъявившего указанное требование. Повестка дня заседания Совета директоров формируется корпоративным секретарем. Уведомления о проведении заседания с приложением всех необходимых материалов направляются корпоративным секретарем членам Совета директоров не менее, чем за десять календарных дней до проведения заседания Совета директоров.

В случае рассмотрения вопроса о принятии решения о заключении крупной сделки и (или) сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, информация о сделке должна включать сведения о сторонах сделки, сроках и условиях исполнения сделки, характере и объеме долей участия вовлеченных лиц, а также отчет оценщика (в случае, предусмотренном пунктом 1 статьи 69 Закона Республики Казахстан «Об акционерных обществах»).

Общество по своему усмотрению вправе установить иные существенные условия, которые необходимо указать при одобрении крупной сделки. Внесенные изменения направлены на защиту интересов акционеров и снятие рисков с обществ по опротестованию принятых на общем собрании акционеров решений. Очевидно, в бюллетене для голосования на общем собрании акционеров необходимо указывать все вышеперечисленные условия договора, что позволит получить доказательства о волеизъявлении акционера, с одной стороны, и подтвердить выполнение обязательств по одобрению конкретной крупной сделки - с другой.

В случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения гл. ХI ФЗ «Об акционерных обществах» о сделках с заинтересованностью.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12 апреля 2011 г. № N 15749/10 указывается, что если сделка АО с заинтересованностью - несколько договоров, они должны быть одобрены все. Акционер обратился в суд, потребовав признать недействительными договоры поручительства. По данным сделкам АО выступило поручителем по обязательствам компании перед несколькими физическими лицами (кредиторами). Как указал истец, все оспариваемые договоры являются взаимосвязанными и должны оцениваться с точки зрения соблюдения процедур их одобрения как единая сделка.

Президиум ВАС РФ согласился с этой позицией и разъяснил следующее. В рассматриваемом случае по 2 из оспариваемых договоров кредиторами выступили гендиректор и председатель совета директоров АО. Остальные физические лица - управленческий персонал этого общества. Между тем несколько взаимосвязанных сделок, направленных на достижение единого результата и совершенных совместно несколькими лицами, у части из которых имеется заинтересованность, являются сделками с заинтересованностью. Лицо, заинтересованное в совершении хотя бы одной из входящих в круг взаимосвязанных сделок, должно рассматриваться как лицо, заинтересованное во всех них.

Необходимо отметить, что согласно п. 7 ст. 79 ФЗ «Об акционерных обществах» положения рассмотренной статьи о порядке одобрения крупных сделок не применяются к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа. В том случае, когда единственный акционер одновременно не осуществляет функции единоличного исполнительного органа, для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение. Следует добавить, что согласно рекомендации, данной в п. 11 информационного письма Президиума ВАС России от 13 марта 2001 г. № 62, в случае, если акционерное общество имеет единственного акционера, владеющего 100% его акций, то для заключения обществом (генеральным директором) крупной сделки также достаточно письменного согласия этого акционера на ее совершение.

Так, закрытое акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском о применении последствий недействительности кредитного договора, заключенного обществом с акционерным коммерческим банком. Исходя из суммы предоставленного по договору кредита, истец расценил этот договор как крупную сделку, однако генеральный директор общества заключил его в отсутствие необходимого в таком случае решения общего собрания акционеров. Суд первой инстанции признал требования истца правомерными и удовлетворил иск. Суд кассационной инстанции решение отменил и в иске отказал, поскольку акционерное общество - истец имеет в качестве единственного акционера другое юридическое лицо, которое письменно дало согласие на получение кредита у акционерного банка - ответчика по делу в сумме и на условиях, предусмотренных заключенным между истцом и ответчиком договором. Вывод суда кассационной инстанции по данному делу является правильным, так как в обществах, состоящих из одного акционера, документом, равноценным решению общего собрания акционеров, является решение этого акционера или иной письменный документ, в котором выражена его воля (согласие на совершение сделки).

Механизм обеспечения прав рассматривается применительно к акционерным обществам. Здесь соблюдение прав акционеров выступает на первый план.

От того, насколько руководство общества сможет соблюсти права акционеров, зависит их лояльность и готовность поддержать все хозяйственные инициативы. Во многих крупных и динамично развивающихся российских корпорациях для взаимоотношений с акционерами созданы специальные подразделения, занимающиеся вопросами взаимоотношений с акционерами и инвесторами. Несоблюдение прав акционеров в ряде случаев связано с тем, что сами акционеры находятся в неведении о своих правах и возможностях или же связывают их только с получением дивидендов и вспоминают о правах только в тех случаях, когда размер дивидендов снижается. Акционер может знакомиться со всеми документами финансовой и бухгалтерской отчетности, которые перечислены и закреплены в уставе общества.

Акционерное общество обязано обеспечить акционерам беспрепятственный доступ к следующим документам, перечисленным в статье 91 Закона № 208-ФЗ:

• - договору о создании АО;
• - уставу общества со всеми зарегистрированными изменениями и дополнениями;
• - документам, подтверждающим безусловные и неоспоримые права АО на имущество, находящееся на его балансе;
• - внутренним документам общества;
• - положениям о филиалах и представительствах АО;
• - годовым отчетам;
• - бухгалтерской отчетности в полном объеме;
• - протоколам общих собраний акционеров, заседаний совета директоров и ревизионной комиссии;
• - спискам аффилированных лиц;
• - иным документам, предусмотренным действующим законодательством и внутренними актами акционерного общества.

Акционеры, владеющие 25 процентами голосов и более, также имеют право на получение и доступ к документам бухгалтерского учета и протоколам заседания правления или дирекции. Все вышеперечисленные документы представляются в течение 7 дней со дня предъявления требования для ознакомления. В связи с этим необходимо обратить внимание на тот факт, что акционеры должны четко указать, с какими именно документами они хотят ознакомиться. В этом вопросе арбитражные суды встают на сторону управляющих органов акционерных обществ.

Согласно Определению Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.08.2007 г. № 10481/07 для получения истребуемой информации акционер должен конкретизировать, какие именно документы он хочет получить. В противном случае процесс предоставления информации может затянуться, и уже не по вине менеджмента акционерного общества, а по вине самого акционера.

На проводимых общих собраниях акционеров возможность использования ими своих прав зависит от процентов от общего числа голосов (от пакета акций).

В отличие от России в Казахстане решение о заключении обществом крупной сделки принимается советом директоров. В целях информирования кредиторов и акционеров общество обязано в течение пяти рабочих дней после принятия советом директоров решения о заключении обществом крупной сделки опубликовать на государственном и других языках в средствах массовой информации сообщение о сделке (ст. 70 Закона «Об АО»).

Уставом общества может быть определен перечень крупных сделок, решения о заключении которых принимаются общим собранием акционеров, а также порядок их совершения. При этом акционер вправе требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций в порядке (п.3ст.70 Закона «Об АО»), если он против данной сделки.

Выкуп размещенных акций производится обществом по требованию акционера, которое может быть заявлено им при несогласии с решением о заключении крупной сделки и (или) о заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, и принятии общим собранием решения о внесении изменений и дополнений в устав, ограничивающих права по акциям, принадлежащим данному акционеру (если акционер не участвовал в общем собрании или голосовал против принятия указанного решения). Акционер вправе в течение тридцати дней со дня принятия любого решения, или со дня принятия решения организатором торгов о делистинге акций, предъявить обществу требование о выкупе принадлежащих ему акций посредством направления письменного заявления. В течение тридцати дней со дня получения указанного заявления общество обязано выкупить акции у акционера. При невыполнении этой обязанности акционер вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества к совершению сделки.

В решении совета директоров должно быть указано:

• - место и время проведения общего собрания акционеров (участников), совета директоров;
• - общее количество голосов, которыми обладают акционеры - владельцы голосующих акций общества;
• - количество голосов, которыми обладают акционеры, принимающие участие в собрании;
• - количество участников общества, принимающих участие в собрание, количество членов совета директоров, принимающих участие в собрание;
• - председатель (президиум) и секретарь собрания, повестка дня собрания;
• - лицо, являющееся стороной сделки;
• - предмет сделки и место его нахождения;
• - цена сделки.

На основании ст. 73 Закона «Об АО» решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается простым большинством голосов членов совета директоров, не заинтересованных в ее совершении. Решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров, не заинтересованных в ее совершении, в случаях:

• 1) если все члены совета директоров общества являются заинтересованными лицами;
• 2) невозможности принятия советом директоров решения о заключении такой сделки ввиду отсутствия количества голосов, необходимого для принятия решения.

Решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов от общего числа голосующих акций общества в случае, если все члены совета директоров общества и все акционеры, владеющие простыми акциями, являются заинтересованными лицами.

При этом общему собранию акционеров предоставляется информация (с приложением документов), необходимая для принятия обоснованного решения. Уставом общества может быть определен иной порядок заключения отдельных видов сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Следовательно, ст. 70 «Об акционерном обществе» РК говорит о том, что решение о заключении обществом крупной сделки принимается советом директоров (п.1ст.70). Уставом общества может быть определен перечень крупных сделок, решения, о заключении которых принимаются общим собранием акционеров, а также порядок их совершения.

В российском законе «Об акционерном обществе» для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Таким образом, мы можем сделать вывод: в Российской Федерации крупная сделка подлежит одобрению советом директоров общества или общим собранием акционеров. Само решение об одобрении крупной сделки принимается либо советом директоров общества, либо общим собранием акционеров. В отличие от России в Казахстане решение о заключении обществом крупной сделки принимается советом директоров.

Большинство сделок, заключаемых генеральными директорами акционерных обществ (далее - АО), не требуют согласования с вышестоящими органами управления. Однако Федеральным законом от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО) предусмотрены отдельные случаи, когда для совершения сделки должно быть получено предварительное согласие на ее совершение либо последующее одобрение.

При этом необходимо учитывать, что последующее одобрение сделки хотя и является допустимым действием в ряде случаев, но с точки зрения надлежащего и эффективного управления АО несет в себе риски дальнейших осложнений деятельности организации, главным образом в части реализации заранее не одобренной сделки. Подробнее о последствиях неодобрения сделок будет сказано ниже.

Случаи, когда одобрение сделки является обязательным, прямо предусмотрены Законом об АО, однако его положениями не исключается возможность включения в компетенцию некоторых органов управления вопросов одобрения и иных сделок.

Какие сделки требуют одобрения органами управления

К сделкам, требующим одобрения советом директоров или даже общим собранием акционеров в силу прямого указания Закона об АО, относятся крупные сделки и сделки с заинтересованностью (далее - экстраординарные сделки). Помимо указанных, можно выделить ряд сделок, одобрение которых подразумевается при разрешении органами управления иных вопросов в рамках своей компетенции (далее - согласуемые сделки). В качестве примера можно привести вопрос участия и прекращения участия АО в других организациях.

Под «участием» в контексте данного положения понимаются случаи учреждения новой организации, а также первичное приобретение такого «участия», например, через договор купли-продажи акций/доли (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 22.03.2007 г. № Ф09-1845/07-С6 по делу № А60-20888/2006; Постановление ФАС Уральского округа от 20.03.2007 г. № Ф09-1697/07-С6 по делу № А60-21911/2006-С6, А60-28821/2006-С9).

«Прекращение участия», в свою очередь, подразумевает выход из состава участников организации путем отчуждения акций/доли или в иной форме, но при условии, что такой выход осуществляется по воле АО (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 21.02.2011 г. № КГ-А40/16441-10 по делу № А40-38267/10-81-326; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 03.07.2007 г. № Ф03-А51/07-1/1566 по делу № А51-19021/04-32-348/7).

При этом необходимо учитывать, что изменение доли участия в организации, если не происходит прекращение участия, не должно одобряться органами управления (см., например, Определение ВАС РФ от 08.11.2010 г. № ВАС-12651/10 по делу № А51-5706/2009, Определение ВАС РФ от 22.06.2010 г. № ВАС-7367/10 по делу № А51-19035/2009).

Из приведенного примера можно сделать вывод, что сделка по приобретению акций/долей другой организации, не являясь самостоятельным предметом рассмотрения органами управления, тем не менее, не сможет быть реализована без ее предварительного одобрения советом директоров, за исключением случая, когда принятие решения об участии или прекращении участия в иных организациях уставом общества непосредственно отнесено к компетенции его исполнительного органа.

Отметим, что подобная сделка, совершенная без одобрения органа управления акционерного общества, может быть признана недействительной в судебном порядке. В то же время, если орган управления установит какие-либо параметры подобной сделки (например, цену отчуждения акций), то неисполнение генеральным директором таких условий не может являться основанием для признания сделки недействительной. Иная ситуация возникает в случае, если АО по собственной инициативе отнесет в своем уставе вопрос одобрения сделок по участию/прекращению участия в иных хозяйственных обществах, включая условия совершения таких сделок, к компетенции совета директоров.

Наряду с указанным случаем Закон об АО содержит иные примеры согласуемых сделок, в том числе: приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом об АО (подпункт 8 пункта 1 статьи 65 Закона об АО); утверждение условий договора с регистратором общества, а также расторжение договора с ним (подпункт 17 пункта 1 статьи 65 Закона об АО) и др.

Порядок одобрения сделок

Основным различием между одобрением согласуемых сделок и одобрением экстраординарных сделок является порядок голосования. Законом об АО для экстраординарных сделок предусмотрен специальный порядок, отличный от общего порядка принятия решений органами управления акционерного общества.

Критерием для определения крупной сделки является процентное соотношение стоимости приобретаемого или отчуждаемого имуще ства (прав) к балансовой стоимости активов общества. Если указанное соотношение составляет 25 и более процентов, то такая сделка признается крупной. При этом для расчета данного значения могут учитываться как отдельная сделка, так и несколько взаимосвязанных. Однако сделка не будет крупной, если осуществляется в рамках обычной хозяйственной деятельности организации (сделки, которые обусловлены постоянством их совершения в связи с осуществляемой предпринимательской деятельностью, например, сделки по приобретению сырья и материалов , сделки, направленные на осуществление основного вида деятельности , сделки по реализации готовой продукции и т. д.).

Сделки, совершаемые в рамках обычной хозяйственной деятельности, выделены законодателем в качестве исключения с целью предотвратить возникновение неблагоприятных последствий для предпринимательской деятельности организации, связанных с задержками исполнения обязательств по сделкам из-за необходимости соблюдения процедур одобрения.

Однако согласно пункту 1 статьи 78 Закона об АО уставом организации могут быть определены иные случаи, когда одобрение сделки происходит в соответствии с порядком, предусмотренным для крупных сделок. Это означает, что ряд сделок, которые соответствуют критериям крупности, но осуществляются в рамках обычной хозяйственной деятельности, могут быть отнесены уставом к разряду одобряемых (например, контракты на поставку некоторого вида продукции или приобретение определенного рода сырья).

В зависимости от размера для крупных сделок предусмотрены разные порядки одобрения. Сделка размером от 25 до 50 процентов должна одобряться советом директоров единогласно. В случае недостижения единогласия указанная сделка может быть передана на рассмотрение общего собрания акционеров и одобряется большинством голосов. Если размер сделки превышает 50 процентов, сделка всегда одобряется общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов. Изменение в уставе АО количества голосов, необходимых для принятия решения, не допускается.

В отличие от крупных, в основу выделения сделок с заинтересованностью положена характеристика сторон сделки, а именно вероятность существования конфликта между интересами лиц, которые могут определять судьбу сделки, и интересами самой организации. Закон об АО в достаточной степени формализует основания заинтересованности в совершении сделки, обозначая круг лиц, в отношении которых потенциально может существовать предположение о заинтересованности, и фактические ситуации, когда заинтересованность имеет место.

Законом об АО прямо предусмотрено, что сделка с заинтересованностью должна одобряться общим собранием акционеров, если размер сделки составляет 2 и более процентов от стоимости активов АО (п. 4 статьи 83 Закона об АО). Указанным положением также предусмотрены иные случаи, подобные приведенному, но связанные с размещением акций АО.

Порядок одобрения сделок с заинтересованностью несколько отличается от порядка, установленного для крупных сделок. В АО с числом голосующих акционеров менее 1000 сделка с заинтересованностью одобряется большинством голосов незаинтересованных членов совета директоров. Однако в ситуации, когда количества незаинтересованных членов совета директоров не достаточно для формирования кворума на заседании совета директоров, сделка с заинтересованностью может быть передана на рассмотрение общего собрания акционеров, и в этом случае она одобряется большинством голосов незаинтересованных акционеров.

В АО, где число владельцев голосующих акций превышает 1000, одобрение сделки происходит большинством голосов членов совета директоров, но в данном случае незаинтересованные директора также должны быть независимыми ; в противном случае (если все члены совета директоров являются заинтересованными либо отсутствуют независимые члены совета директоров) сделка одобряется в соответствии с приведенным выше порядком общим собранием акционеров.

Так же как и на крупные, на сделки с заинтересованностью распространяется исключение, связанное с обычной хозяйственной деятельностью, но только если такие сделки совершались до того, как лицо стало заинтересованным и только на период до проведения следующего годового общего собрания акционеров.

Необходимо учитывать, что в случае, когда сделка является одновременно крупной и сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, согласно пункту 5 статьи 79 Закона об АО такая сделка должна одобряться как сделка с заинтересованностью.

Оспаривание сделок, совершенных без предварительного одобрения

В части последствий несоблюдения порядка одобрения согласуемые сделки и экстраординарные сделки также различаются. В связи с внесением изменений в гражданское законодательство в части недействительности сделок в данный момент существует правовая неопределенность в вопросе оспаривания сделок юридических лиц. Ранее в судебной практике встречались случаи признания согласуемых сделок недействительными как ничтожных по статье 168 ГК РФ (см., например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.10.2013 г. по делу № А46-2039/2013; Постановление ФАС Московского округа от 01.09.2008 г. № КГ-А40/8049-08 по делу № А40-67107/07-100-523) или как оспоримых по статье 174 ГК РФ (см., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 27.04.2010 г. № 18067/09 по делу № А73-14361/2008).

С введением в ГК РФ статьи 173.1 все не одобренные согласуемые сделки должны оспариваться по тому основанию, что на их совершение не было получено согласие органа юридического лица. Однако затруднительно установить круг лиц, имеющих право на иск по статье 173.1, так как она содержит ссылку только на лицо, которое имеет право давать такое согласие, и других лиц, поименованных в законе. Так как орган юридического лица не может заявлять подобных требований, а акционер или член совета директоров в законе не названы как лица, имеющие право на иск, то вопрос о том, кто является надлежащим истцом по данной статье, остается на усмотрение судебной практики. В то же время согласно указанной статье сделка не может быть оспорена, если отсутствие согласия не порождает для лица правовых последствий. Учитывая, что структура управления АО включает разные органы управления, последствия для них будут различны, а в некоторых случаях вообще могут отсутствовать, что само по себе приводит к невозможности удовлетворения такого требования.

Одновременно с введением статьи 173.1 была изменена статья 168 ГК РФ. Нынешняя редакция статьи позволяет предположить, что в случае, аналогичном статье 173.1, сделка может быть оспорена по основанию противоречия Закону об АО (п. 1 ст. 168).

В отношении оспаривания экстраординарных сделок Законом об АО предусмотрено специальное регулирование по сравнению с нормами ГК РФ, поэтому в данном случае неприменимы вышеприведенные положения.

В силу прямого указания Закона об АО акционеры наряду с АО являются надлежащими истцами по искам об оспаривании экстраординарных сделок. Однако из этого правила есть исключение в контексте описанной выше возможности предусмотреть в уставе сделки, которые одобряются в порядке крупных сделок. Согласно пункту 30 Постановления № 19, такие сделки оспариваются в порядке статьи 174 ГК РФ, и лицом, имеющим право заявлять иск об оспаривании, является АО. Данное указание поддерживается подготовленным на сегодняшний день проектом Постановления Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» исключительно в части применения основания, предусмотренного пунктом 1 статьи 174 ГК РФ. Данный проект расширяет подход к определению лиц, в интересах которых установлены ограничения в учредительных документах организации по статье 174 ГК РФ. К таким лицам наряду с юридическим лицом предложено относить его участников. Подобный подход будет применим ко всем сделкам, оспариваемым по статье 174 ГК РФ.

При оспаривании любых сделок, в отношении которых требуется одобрение органов управления, необходимо учитывать, что возможно существование двух видов нарушений:

(i) решение об одобрении не принималось;

(ii) решение принималось с нарушением порядка одобрения.

В первом случае достаточно оспаривания самой сделки. Во втором - требуется признание решения недействительным вместе с оспариванием сделки, так как недействительность решения не влечет недействительность сделки.

Расширение компетенции органов управления акционерного общества по предварительному одобрению сделок

Отдельного внимания заслуживает вопрос о сделках, не предусмотренных Законом об АО, но дополнительно включаемых в компетенцию органов управления уставом акционерного общества.

В первую очередь необходимо определить, к компетенции каких органов управления могут относиться дополнительные вопросы, включая вопросы одобрения сделок.

Императивным указанием подпункта 20 пункта 1 статьи 28 Закона об АО компетенция общего собрания акционеров ограничена только теми вопросами, которые поименованы в Законе об АО, и не может расширяться.

Иначе дела обстоят с компетенцией совета директоров: в соответствии с формулировкой подпункта 18 пункта 1 статьи 65 Закона об АО, совет директоров обладает компетенцией в отношении вопросов, поименованных в Законе об АО, а также вопросов, которые были включены в устав АО сверх предусмотренных Законом, например, по инициативе акционеров АО. Указанная позиция также подтверждается судебной практикой (см., например, Определение ВАС РФ от 24.08.2009 г. № ВАС-5744/09 по делу № А40-1937/08-131-23; Постановление ФАС Уральского округа от 29.08.2005 г. № Ф09-2427/05-С5 по делу № А47-13068/04).

В организационную структуру органов управления компании может включаться коллегиальный исполнительный орган (далее - правление), компетенция которого может быть определена за счет остаточной компетенции генерального директора. Правление не является обязательным органом управления, поэтому его создание должно быть обосновано с точки зрения эффективности управления. Принципиальное различие между правлением и советом директоров определяется тем, что правление является постоянно действующим органом, участвующим в текущей деятельности организации, поэтому фактически может решать частные вопросы хозяйственной деятельности. В свою очередь совет директоров формируется из приглашенных менеджеров, чье понимание текущей деятельности складывается в большей степени на основе предоставленных к заседанию документов и их общего профессионального опыта.

С точки зрения обоснованности включения дополнительных сделок/вопросов в компетенцию органов управления, необходимо руководствоваться спецификой организации и ее деятельности, так как в каждой конкретной ситуации список сделок, требующих квалифицированной проверки и одобрения, может различаться. При этом такие сделки будут подчиняться тем же правилам, что и согласуемые сделки в части одобрения, при условии, что они не являются одновременно экстраординарными. Однако оспариваются такие сделки исключительно по правилам статьи 174 ГК РФ, при этом согласно данной статье ГК РФ обязательным условием недействительности сделки является осведомленность контрагента о необходимости ее одобрения.

Несмотря на указанную выше необходимость соотнесения включаемых в устав сделок с частными факторами, на основе анализа уставов и внутренних положений крупнейших российских компаний государственного и частного сектора (например, «ЕвроХим», «Газпром», РЖД, МТС) автор предлагает выделить общие категории, релевантные для большинства организаций, безотносительно к специфике их деятельности.

В первую очередь ограничение на совершение сделок без предварительного одобрения оправдывается рисками определенных сделок. В данном смысле недостаточно, чтобы сделка не была убыточной в момент ее совершения. Важно, чтобы возможные риски были проанализированы еще на стадии до заключения сделки, что сделать одному генеральному директору довольно сложно. Чем выше риск от совершения такой сделки, тем более тщательно должна рассматриваться сделка до ее заключения.

В случае с АО возможно распределение такой дополнительной компетенции только между советом директоров и правлением, если оно предусмотрено. На практике указанное распределение происходит на основе комплексного или раздельного определения ценовых и качественных характеристик сделок. Это означает, что уставом возможно закрепить в компетенции правления и совета директоров одинаковые по предмету сделки, но с разными ценовыми порогами . Можно также выделить сделки, которые по своим качественным характеристикам (предмету) рассматриваются только определенным органом управления. Наконец, можно руководствоваться обеими характеристиками сделок.

(i) осуществление инвестиционных вложений как наиболее рисковая деятельность, не гарантирующая ни доходность, ни возврат актива;

(ii) осуществление организацией прав участника в ключевых дочерних компаниях;

(iii) отчуждение и приобретение дорогостоящих активов, включая изменение доли участия в уставных капиталах других организаций;

(iv) финансирование третьих лиц, в том числе выдача займов, приобретение векселей и т.д.;

(v) сделки, связанные с возможным отчуждением внеоборотных активов, включая обременение;

(vi) получение финансирования от третьих лиц, включая займы, выпуск векселей и т.д.;

(vii) изменение ранее достигнутых с контрагентами соглашений в части основных обязательств сторон, если такое соглашение затрагивает случаи, определенные в пунктах (i) – (vi).

Указанный список является обобщенным выводом и актуален для большинства компаний, поэтому его можно учитывать при формировании компетенции органов управления. В то же время в основу списка положена идея эффективного распределения объективных рисков, из чего следует, что он не подходит для некоторых организаций. Например, в ситуации осуществления совместной деятельности в рамках одного юридического лица отношения между партнерами обременяются субъективными факторами, соответственно, приоритеты могут расставляться в ином ключе.

Пункт 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее - Постановление № 19).

Развитие корпоративных отношении в современной России прошло короткий, но очень специфический путь. Если еще 10-12 лет назад акционеры и участники были просто статистами, передавшими денежные средства менеджменту обществ, не всегда знающими «судьбу» своих вложений и отстраненными от принятия управленческих решений, то в последние несколько лет ситуация изменилась: акционеры и участники стали активно отстаивать свои права, предъявлять претензии к высшему менеджменту. В выстраивании новых типов отношений с акционерами и участниками заинтересованы как управленческое звено, так и акционеры. Это связано с достижением определенного уровня прозрачности компаний, необходимостью привлечения иностранных инвесторов и подготовки отчетности по международным стандартам, выходом на международные рынки. Одним из важных моментов участия акционеров и учредителей в управлении обществами, в которые инвестированы их средства, является одобрение крупных сделок.

Правовая сущность крупных сделок: где не ошибиться

Что относится к крупным сделкам

К рупная сделка представляет собой сделку, связанную с отчуждением или возможным отчуждением имущества. Дл акционерных обществ, независимо от их «открытости - закрытости», и обществ с ограниченной ответственностью существуют различные подходы к определению того, что подпадает под понятие «крупная сделка».

Для акционерных обществ , в соответствии с законом от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон № 208-ФЗ), крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет 25 процентов и более от балансовой стоимости активов общества, определенной по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, заключенных в процессе обычной хозяйственной деятельности, сделок, связанных с размещением (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества (ст. 78). Уставом АО могут быть также установлены и иные случаи, при которых на совершаемые акционерным обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок и которые будут относиться к категории крупных.

Для обществ с ограниченной ответственностью , в соответствии с законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон № 14-ФЗ), крупными считаются сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможным отчуждением имущества, стоимость которого составляет 25 процентов от стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении вышеуказанной сделки, если уставом ООО не предусмотрен более высокий порог для крупной сделки.

Для крупных сделок, заключенных АО и ООО, общим является следующее:

• крупная сделка связана с приобретением, отчуждением, возможным отчуждением имущества общества;
• сделка может быть прямой либо цепью взаимосвязанных сделок;
• уставами обществ может быть изменен и/или дополнен порядок и перечень крупных сделок;
• сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной ­деятельности, не считаются крупными.

Различие в крупных сделках у АО и ООО состоит в следующем:

• у АО крупной считается сделка, составляющая 25 процентов от стоимости активов, в то время как у ООО - 25 процентов от стоимости имущества.

Такая идентичность не удивительна, ведь все корпоративное ­законодательство в нашей стране «кроилось по одним лекалам».

Какие сделки могут быть отнесены к сделкам, осуществляемым в процессе обычной хозяйственной деятельности

Данный вопрос является очень важным, так как с ним связана вся ­процедура одобрения или (в случае ее отсутствия) признания сделки недействительной. В большей степени это распространяется на акционерное общество, так как в силу специфичности своей организационно-правовой формы именно у акционерных обществ возникает большое количество спорных вопросов.

У АО к крупным сделкам относятся не только сделки займа, кредита, поручительства. В соответствии с пунктом 30 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 к крупным сделкам могут быть отнесены и сделки по уступке прав требования, переводе долга, внесения средств в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного общества в счет оплаты акций (долей). А согласно нормам информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 г. № 62 все особые нормы и требования, относимые к АО, распространяются и на ООО.

Однако наибольший интерес в рассмотрении представляют не крупные сделки, а сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности . К сожалению, действующее законодательство не устанавливает четких границ и определений того, что относится к текущей хозяйственной деятельности, а что - к крупным сделкам, носящим инвестиционный и стратегический характер, которые могут повлиять на дальнейшую ­финансово-хозяйственную деятельность общества.

К сожалению, в ряде кредитных организаций не только руководители, но также юристы и кредитные работники превратно трактуют понятие «крупная сделка, совершенная в процессе обычной хозяйственной деятельности». Так, под этим понимается даже получение кредитов на развитие производства, закупку оборудования и комплектующих и т.п.

Пример 1

Свернуть Показать

Кондитерская фабрика, созданная в форме ЗАО, подала в банк документы на получение крупного кредита, сумма которого превышает 25 процентов от стоимости активов. Сумма кредита равна 35 000 000 руб., а активов - 20 000 000 руб. В технико-экономическом обосновании на получение кредита акционерное общество указывало, что данный кредит берется на обеспечение производственных целей, поэтому не считается крупной сделкой и по нему не требуется одобрение общего собрания акционеров. Однако банк отказал в получении кредита, так как такая сделка законодательством относится к категории крупных и требует обязательного одобрения. Действия банка можно считать ошибочными, так как сделка подпадает под категорию обычной хозяйственной деятельности. ЗАО запрашивало кредит на оплату текущих хозяйственных операций.

К сделкам, заключаемым в процессе обычной хозяйственной ­деятельности, относятся следующие сделки:

• по приобретению сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности;
• по реализации готовой продукции;
• на выполнение работ;
• на получение кредита для оплаты текущих операций.

Именно такой перечень дан в совместном постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 90 и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 г. № 14.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

Согласно совместному постановлению Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 4/8 от 02.04.1997 г. установленные статьями 78 и 79 Закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» нормы, определяющие порядок заключения акционерным обществом крупных сделок, не распространяются на сделки, совершаемые обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (связанные с приобретением сырья, материалов, реализации готовой продукции и т.п.), независимо от стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого по такой сделке.

При отнесении хозяйственных сделок к категории крупных арбитражные суды исходят, в первую очередь, из анализа видов хозяйственной деятельности, осуществляемой обществами. И если сделка заключена в целях обеспечения выполнения определенного вида хозяйственной деятельности или прямо обусловлена данным видом хозяйственной деятельности, то она будет признана сделкой, заключенной в процессе обычной хозяйственной деятельности. Это подтверждается и решениями арбитражных судов, в частности постановлениями ФАС Московского округа от 12.09.2006 г. № КГ-А41/7615-06, ФАС Северо-Западного округа от 17.10.2007 г. № А56-51025/2006.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 14.12.2007 г. № А21-4740/2006 указал, что в соответствии с уставом общества с ограниченной ответственностью приоритетными направлениями его деятельности является разработка и реализация строительных проектов гражданского жилья и осуществление функций застройщика. Следовательно, контракт генерального подряда на строительство жилого дома не может быть оспорен и отнесен к крупным сделкам.

Однако понятия «уставная деятельность» и «текущая хозяйственная деятельность» не идентичны. Для того чтобы сделка была отнесена к текущей хозяйственной деятельности, необходимо подтверждение того, что она осуществляется обществом на постоянной основе и в его работе присутствуют и другие сделки аналогичного характера.

Пример 2

Свернуть Показать

Общество с ограниченной ответственностью осуществляет деятельность в сфере транспортных перевозок. Имущество общества составляет 1 000 000 000 руб. Руководство приняло решение о приобретении коммерческой недвижимости стоимостью 800 000 000 руб. Ошибочно полагая, что данная сделка относится к категории сделок, связанных с текущей хозяйственной деятельностью, генеральный директор не получил одобрения от акционеров. По своему экономическому характеру данная сделка не относилась к категории текущих хозяйственных операций, а подпадала под категорию долгосрочных инвестиций. Данная сделка не являлась сделкой, осуществляемой обществом на постоянной основе. Ввиду этого она была признана недействительной.

Ряд работников кредитных учреждений произвольно трактует вышеуказанные понятия и порой не знает, из каких источников брать подтверждения того, что сделка относится к текущей хозяйственной деятельности. Подтверждением того, что сделка осуществляется обществом на постоянной основе, являются:

• данные уставных и учредительных документов, протоколы заседания совета директоров и/или Общего собрания акционеров;
• выписка из ЕГРЮЛ;
• данные бухгалтерской и налоговой отчетности.

Таким образом, крупной сделкой, требующей одобрения, будет считаться сделка, связанная с долгосрочной иммобилизацией активов (для АО), имущества (для ООО) или денежных средств на цели, не связанные с осуществлением типичного и характерного для данного юридического лица вида деятельности.

Механизм одобрения крупных сделок в хозяйственном обществе

Одобрение крупных сделок в акционерных обществах

Одобряемые крупные сделки в акционерном обществе можно разделить на сделки, одобряемые советом директоров, и крупные сделки, требующие одобрения общего собрания акционеров. Разделение сделок на одобряемые различными органами управления зависит от стоимости имущества, ­являющегося предметом сделки.

Совет директоров АО одобряет крупные сделки в том случае, если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов акционерного общества. Причем сделка должна быть одобрена единогласно, всем составом совета директоров (п. 2 ст. 79 Закона № 208-ФЗ). Если кто-либо из членов совета директоров отсутствует, то заседание по одобрению крупной сделки должно быть перенесено на другую дату или же должно быть получено письменное подтверждение одобрения от отсутствующего. В процессе принятия решения не учитываются только голоса выбывших членов совета директоров: умерших, досрочно сложивших с себя полномочия до момента общего собрания акционеров. Все другие случаи отсутствия не будут считаться обоснованными и принятое ограниченным кворумом решение об одобрении не будет считаться легитимным.

Если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов от балансовой стоимости активов общества, то сделка, согласно пункту 3 статьи 79 Закона № 208-ФЗ, подлежит одобрению общим собранием акционеров. Причем крупную сделку должны одобрить акционеры, владеющие голосующими акциями. Владельцы привилегированных акций в голосовании не участвуют. Крупная сделка будет читаться одобренной, если за нее проголосует 3/4 голосов акционеров, владеющих обыкновенными акциями (квалифицированное большинство). Если акционерами был нарушен порядок одобрения крупной сделки, то в соответствии с пунктом 6 статьи 79 Закона № 208-ФЗ она будет признана недействительной. Причем недействительность сделки может быть признана и по иску акционера, и по иску общества.

В случае если в акционерном обществе имеется только один акционер, владеющий 100 процентами акций , то для одобрения сделки генеральному директору необходимо получить его письменное согласие. Именно такой позиции придерживается президиум ВАС РФ, который и указал в информационном письме от 13.03.2001 г. № 62, что в обществах, состоящих из одного акционера, письменное согласие (одобрение) акционером крупной сделки равноценно решению общего собрания акционеров. Если в обществе два акционера, владеющие в равных долях акциями (т.е. по 50% каждый), то необходимо уже решение Общего собрания, так как в этом случае ­квалифицированным большинством будет считаться полный состав акционеров.

Чем больше размер активов акционерного общества, тем выше планка одобряемой суммы. Современная российская корпоративная практика такова, что одобрение крупных сделок может быть вообще отнесено к компетенции совета директоров (в частности, такая практика имеется в ОАО «Минерально-химическая компания «ЕвроХим»). Это позволяет более оперативно реагировать на открывающиеся возможности инвестирования или иные необходимые крупные операции с имуществом: ведь совет директоров созвать легче, чем общее собрание акционеров. А одобрить сделку общее собрание может ­и на последующем собрании. Такую возможность допускает и арбитражная практика.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

В постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 15.06.2004 г. № Ф04/3280-713/А46-2004 указано, что при наличии последующего одобрения сделки в соответствии со статьей 79 Закона № 208-ФЗ порядок совершения сделки признается соблюденным и соответствующим законодательству.

Вышеуказанный порядок последующего одобрения крупной сделки общим собранием соответствует стандартам крупных зарубежных корпораций. ­Однако в России такая практика еще не получила широкого распространения.

Одобрение крупных сделок в обществах с ограниченной ответственностью

В соответствии с пунктом 2 статьи 32 Закона № 14-ФЗ в обществах с ограниченной ответственностью может создаваться совет директоров (наблюдательный совет), если это предусматривается уставом . В круг вопросов, решаемых советом директоров ООО, входит и одобрение крупных сделок в соответствии со статьей 46 Закона № 14-ФЗ, что аналогично полномочиям и компетенции совета директоров акционерного общества. На практике, если в ООО создается совет директоров, то к его компетенции в части одобрения сделок относятся сделки с имуществом, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества.

Однако в большинстве случаев в ООО нет совета директоров, и решение принимается общим собранием участников.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

В постановлении ФАС Московского округа от 25.09.2006 г. № А-41-К-1-2943/06 указано, что решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников ООО в соответствии с пунктом 3 статьи 46 Закона № 14-ФЗ.

Крупная сделка, одобренная общим собранием участников ООО с нарушением законодательства, может быть оспорена и в судебном порядке признана недействительной (ст. 46 Закон № 14-ФЗ). Если в ООО всего один участник, то одобрение сделки может быть произведено им в письменной форме, без оформления протокола общего собрания участников. То есть процедура аналогична процедуре, принятой для акционерного общества.

Механизм обеспечения прав акционеров в части одобрения крупных сделок

Механизм обеспечения прав рассматривается применительно к акционерным обществам. В обществах с ограниченной ответственностью проблема обеспечения прав стоит не так остро и в основном связана с вытеснением кого-либо из учредителей. Да и известить несколько человек, которые практически всегда занимают и административные должности в ООО, о проведении собрания не представляет особого труда.

Другое дело - акционерное общество. Здесь соблюдение прав акционеров выступает на первый план. От того, насколько менеджмент сможет соблюсти права акционеров, зависит их лояльность и готовность поддер­жать все хозяйственные инициативы. Во многих крупных и динамично развивающихся российских корпорациях для взаимоотношений с акционерами созданы специальные подразделения, занимающиеся вопросами взаимоотношений с акционерами и инвесторами. А в ОАО «АФК «Система» введена даже специальная должность корпоративного секретаря, который занимается вопросами соблюдения корпоративных процедур и системой управления корпорации. Для более плодотворного общения с акционерами можно устраивать в обществе день инвестора.

Акционер и его права

Несоблюдение прав акционеров в ряде случаев связано с тем, что сами акционеры находятся в неведении о своих правах и возможностях или же связывают их только с получением дивидендов и вспоминают о правах только в тех случаях, когда размер дивидендов снижается.

Акционер может знакомиться со всеми документами финансовой ­и бухгалтерской отчетности, которые перечислены и закреплены в уставе общества.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

Согласно постановлению ФАС Северо-Западного округа от 18.11.2002 г. № А56-15780/02 акционерное общество обязано обеспечить доступ акционеров к документам, перечень которых перечислен в пункте 1 статьи 89 и в статье 91 Закона № 208-ФЗ.

Информация, которую могут получать акционеры от общества по своему запросу, представлена в Таблице 1.

Акционерное общество обязано обеспечить акционерам беспрепятст­венный доступ к следующим документам, перечисленным в статье 91 Закона № 208-ФЗ:

• договору о создании АО;
• уставу общества со всеми зарегистрированными изменениями и дополнениями;
• документам, подтверждающим безусловные и неоспоримые права АО на имущество, находящееся на его балансе;
• внутренним документам общества;
• положениям о филиалах и представительствах АО;
• годовым отчетам;
• бухгалтерской отчетности в полном объеме;
• протоколам общих собраний акционеров, заседаний совета ­директоров и ревизионной комиссии;
• спискам аффилированных лиц;
• иным документам, предусмотренным действующим законодательством и внутренними актами акционерного общества.

Все вышеперечисленные документы представляются в течение 7 дней со дня предъявления требования для ознакомления.

В связи с этим необходимо обратить внимание на тот факт, что акционеры должны четко указать, с какими именно документами они хотят ознакомиться. В этом вопросе арбитражные суды встают на сторону ­менеджмента акционерных обществ.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

Согласно Определению Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.08.2007 г. № 10481/07 для получения истребуемой информации акционер должен ­конкретизировать, какие именно документы он хочет получить.

В противном случае процесс предоставления информации может затянуться, и уже не по вине менеджмента акционерного общества, а по вине самого акционера.

На проводимых общих собраниях акционеров возможность использования ими своих прав зависит от процентов от общего числа голосов (от пакета акций). В Таблице 2 приведена взаимосвязь между количеством голосов и правами и обязанностями акционеров, рассматриваемая с позиции ­одобрения крупных сделок.

В качестве примера подготовки к общему собранию можно привести ОАО «РТС», в котором акционеры имеют право на получение полной и достоверной информации о состоянии дел в АО; на предварительное получение полной, достоверной и объективной информации, необходимой для принятия ­правильного и выгодного для акционерного общества управленческого решения.

Ответственность за нарушение прав акционеров

В данном случае ответственность за нарушение прав будет возлагаться на совет директоров и/или на коллегиальный/единоличный исполнительный орган. Это связано с превышением пределов своих полномочий должностными лицами АО, что является нарушением статей 173, 174 ­Гражданского кодекса.

А согласно статье 168 Гражданского кодекса недействительной является любая сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов. С точки зрения законодательства все крупные сделки, оформленные с нарушениями, подпадают под определение, изложенное в статье 168 ­Гражданского кодекса, и признаются недействительными.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

Согласно пункту 10 совместного постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 02.04.1997 г. № 4/8 решение совета директоров либо исполнительного органа акционерного общества может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случаях, в которых возможность оспаривания предусмотрена Законом № 208-ФЗ, так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям законодательства и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является акционерное общество.

Под выражением «ответчиком является акционерное общество» следует понимать, что ответственность несут исполнительный орган и совет директоров.

Должностные лица акционерных обществ, совершающие правонарушения административного характера , несут ответственность в соответствии с Кодексом об административных правонарушениях за следующие виды нарушений:

• по статье 14.21 Кодекса об административных правонарушениях - за ненадлежащее управление юридическим лицом, использование полномочий по управлению организацией вопреки ее законным интересам и/или законным интересам ее кредитора, повлекшее уменьшение собственного капитала данной организации или ­возникновение убытков (потерь);
• по статье 14.22 Кодекса об административных правонарушениях - за заключение лицом, выполняющим управленческие функции в организации, сделок или совершение им иных действий, выходящих за пределы его полномочий.

Все вышеперечисленные правонарушения носят административный характер и будут рассматриваться в ходе арбитражного судебного разбирательства.

Если же преступления, совершенные должностными лицами акционерного общества, связаны с причинением значительного имущественного ущерба, мошенничества или хищения, то они носят уголовный характер и ответственность наступает в соответствии с Уголовным кодексом:

• по статье 159 Уголовного кодекса - за мошенничество (хищение) чужого имущества или приобретение чужого имущества путем ­обмана или злоупотребления доверием;
• по статье 165 Уголовного кодекса - за причинение имущественного ущерба собственнику или иному владельцу имущества путем обмана или злоупотребления доверием при отсутствии признаков хищения;
• по статье 177 Уголовного кодекса - за злостное уклонение гражданина (руководителя организации) от погашения кредиторской задолженности в крупном размере после вступления в законную силу соответствующего судебного решения.

Способы обмана кредиторов с использованием механизма одобрения крупных сделок

Одобрение крупных сделок может использоваться не только на легальные цели инвестирования, развития бизнеса и т.п., но и для обмана кредиторов с целью получения дополнительных денежных средств или имущества.

Правонарушения, связанные с обманом кредиторов, можно условно разделить на три группы:

• правонарушения, связанные с некорректным оформлением ­документов на заключение крупных сделок;
• правонарушения, связанные с превышением полномочий должност­ными лицами (исполнительным органом) общества;
• правонарушения, связанные со сговором между акционерами и менеджментом общества, с целью признания сделки недействительной.

Часто на практике приходится сталкиваться с мнением стороны-правонарушителя, что допущенное является простым недочетом, ошибкой исполнителя и пр. Безусловно, факт доказательства противоправности действий дебитора лежит на правоохранительных органах, которые и должны выявить это в ходе оперативно-следственных мероприятий. Однако выявление несоответствий производимых действий нормам законодательства и уставным документам можно выявить уже на стадии предварительного рассмотрения документов.

Правонарушения, связанные с некорректным оформлением документов

• отсутствие документально подтвержденного одобрения крупной сделки со стороны акционеров (учредителей);
• одобрение крупной сделки акционерами «задним числом».

Отсутствие документального подтверждения одобрения крупной сделки со стороны акционеров (учредителей)

Данное одобрение должно быть представлено до момента заключения крупной сделки. Для предотвращения такого противоправного действия необходимо проанализировать устав общества, чтобы выяснить, какой орган управления должен одобрить данный тип сделок.

Если сделка по своим параметрам подлежит одобрению советом директоров, то необходимо получить протокол заседания совета директоров, датированный днем не позднее дня, предшествующего представлению документов контрагенту.

Если же сделка подпадает под категорию сделок, одобряемых общим собранием акционеров, то необходимо представить протокол такого общего собрания, датированный днем не позднее дня, предшествующего ­представлению документов контрагенту.

Ссылки на то, что крупная сделка не была предварительно спланирована, а возникла неожиданно, не следует принимать в расчет, так как в каждой более-менее крупной организации составляются бюджеты и прогнозные планы на год, которые утверждаются на общих собраниях акционеров. Возможна только ситуация с внеочередным собранием акционеров, когда оно будет собрано для одобрения именно этой сделки.

Одобрение крупной сделки акционерами «задним числом»

Ситуация, когда исполнительный орган общества или его генеральный директор заключают крупную сделку, а потом ее одобряет общее собрание или совет директоров, в принципе возможна. Но такая процедура должна быть закреплена в уставе общества и в доверенности, выдаваемой генеральному директору. Если же это отсутствует, то необходимо отказаться от сделки.

Ряд руководителей обществ с ограниченной ответственностью ссылается на то, что в соответствии со статьей 46 Закона № 14-ФЗ одобрение крупной сделки может быть получено со стороны учредителей уже после ее заключения. Но это возможно только в том случае, если последующее одобрение закреплено в уставе ООО.

Правонарушения, связанные с превышением полномочий должностным лицом (исполнительным органом) общества

• заключение сделок должностным лицом, не имеющим на то соответствующих полномочий;
• заключение сделок лицом, полномочия которого истекли.

Заключение сделок должностным лицом, не имеющим на то соответствующих полномочий

Даже если все документы на заключение сделки подписаны действующим генеральным директором общества, это еще не означает правомочности сделки, так как его полномочия должны быть закреплены в уставе, доверенности и во внутренних нормативных актах организации.

Судебно-арбитражная практика

Свернуть Показать

В постановлении ФАС Московского округа от 07.06.2007 г. № КГ-А40/4031-07 указывается, что согласно статье 174 Гражданского кодекса, если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором либо полномочия органа юридического лица - его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности и в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной.

Данная категория нарушений несет для кредитора правовые риски в части отказа в судебном иске из-за того момента, что если в договоре указано, что должностное лицо контрагента действует на основании устава, и безусловно считается, что истец с договором ознакомился и принимает в безусловном порядке его условия. В этом случае будет считаться, что истец заведомо знал об ограниченных полномочиях должностного лица контр­агента и согласился на сделку с неуполномоченным лицом добровольно, а потому отсутствуют основания для судебного преследования ответчика. Признаком явного мошенничества может также быть и последующая судьба генерального директора, который (после признания сделки недействительной) был уволен по собственному желанию и акционеры/учредители не предъявили к нему каких-либо финансовых или правовых претензий.

Заключение сделок лицом, полномочия которого истекли

В большинстве случаев генеральный директор или другое исполнительное лицо назначается на определенный срок. Срок полномочий указанных лиц закрепляется в уставных документах общества и дублируется в его внутренних документах (положениях, должностных инструкциях и т.п.). Косвенным подтверждением того, что полномочия должностного лица истекли, является замена или внесение изменений в карточку с образцами подписей, представляемую в банк (но такой возможностью могут ­располагать только кредитные организации).

Правонарушения, связанные со сговором между акционером и менеджментом общества, с целью признания сделки недействительной

Данное правонарушение подпадает уже под действие уголовного, а не административного или арбитражного законодательства. Сговор между акционером/группой акционеров и менеджментом возможен с целью хищения денежных средств или имущества с их последующим невозвратом, срывом договорных отношений. Обычно это происходит в тех обществах, которые либо находятся на грани разорения и банкротства или создавались для целей мошенничества, а также в случаях, когда юридическое лицо ­«завершило свой путь» и по решению акционеров должно быть закрыто.

Причем для придания правдоподобности иск подается через какое-то время после заключения сделки (после того, как вернуть кредит, имущество или имущественные права уже невозможно). И иск в таких случаях подается акционером, имеющим небольшой процент, или миноритарием.

Для предотвращения противоправных действий такого типа необходимо затребовать протоколы общих собраний акционеров, предшествующих заключению крупной сделки. Если вопрос об одобрении этой крупной сделки был вынесен на обсуждение акционеров, а акционер-правдоискатель голосовал за одобрение, то можно отвергать претензии и проводить процедуры по истребованию денежных средств, имущества и имущественных прав и наказания виновных лиц.

Дополнительно необходимо изыскать возможность проверить, были ли своевременно проинформированы акционеры о повестке дня собрания и имели ли они возможность ознакомиться с материалами повестки дня. Кроме того, необходимо исходить и из личности акционера-заявителя. Если по своим личностным и образовательным характеристикам заявитель объективно не мог разобраться в вопросах корпоративного права, то вопрос сговора следует рассматривать в первую очередь. Кроме того, возможна ситуация, когда акционер передал в управление свои акции исполнительному менеджменту общества. В этом случае сговор налицо, и доказать ­заинтересованность в признании сделки недействительной будет не сложно.

В ряде случаев акционеры утверждают, что акционеры/учредители обществ сделки не одобряли, менеджмент не уполномочивали, а протоколы сфальсифицированы кредиторами. В этом случае необходимо проведение графологической экспертизы.

Это только небольшой перечень возможных фальсификаций и мошенничеств. Безусловно, одновременно с совершенствованием корпоративного законодательства мошенники совершенствуют свои способы ­противоправных действий.

В заключение отметим, что признание крупной сделки недействительной влечет не только финансовые потери в виде невозвращенного кредита, имущества или имущественных прав, но и репутационные риски для кредитора. Ведь если организация предварительно не ознакомилась с наличием одобрения со стороны акционеров или учредителей хозяйственного общества, то это ставит под сомнение квалификацию сотрудников, проверявших документы, и говорит о неудовлетворительном уровне системы внутреннего контроля в организации.

Что такое крупная сделка для ооо и как ее посчитать – актуальный вопрос для многих компаний. Разобраться в нем можно лишь после внимательного ознакомления с самим термином и прочими важными аспектами.

Какая сделка считается крупной для ООО

В актуальном законе об ооо крупная сделка обозначена как договор, который может считаться крупным для следующих форм собственности: ооо и ао. Этот термин применим к заключаемой сделке при ее соответствии определенным критериям и с учетом организационно-правовой формы юрлица. Сюда можно причислить и группу объединенных взаимосвязанных сделок. В роли признаков взаимосвязи этих договоров выступают такие параметры: однородность, достаточная близость по дате их проведения, одинаковый перечень участвующих лиц и один приобретатель, общая хозяйственная цель.

Само понятие крупной сделки для ооо определено в соответствующем Федеральном законе №14, в статье 46. Здесь описан обозначенный термин и даны подробные разъяснения относительно всех аспектов поставленного вопроса. Согласно этому законодательному акту установлено два ключевых критерия крупной сделки для ООО:

• Сравнительная стоимость конкретного объекта с общей балансовой стоимостью имеющихся активов предприятия
• Установление факта выхода за границы обычной хозяйственной деятельности организации

В понятие имущества, выступающего объектом сделки, входит оборудование, недвижимые объекты, прочие вещественные объекты, акции в бездокументарной форме, денежные средства, объекты интеллектуальной собственности.

Крупная сделка для ооо может быть зафиксирована и в основном уставном документе конкретной компании. Качественный критерий, согласно которому выполняется оценка заключаемого контракта, включает в себя два элемента:

• Объект, определяющий правовую связь с имуществом
• Действие, выполняемое с указанным имуществом

Количественный критерий во время оценки договора становится первоочередным.

Определение крупной сделки для ооо предусматривает отчуждение или приобретенного им имущества стоимостью в размере 25% всего имеющегося у общества имущества, или имеет стоимость выше этого порога. Устав организации может содержать более высокий лимит, согласно которому сделка будет признаваться крупной. К группе крупных сделок, предполагающих получение одобрения, согласно уставу общества могут быть причислены следующие разновидности операций:

• Покупка и продажа ценных бумаг, недвижимого имущества и пр.
• Сделки мены, дарения, перевода долга
• Кредитные договоры
• Контракты поручительства и договоры залога имущества
• Прочие виды контрактов

Главный внутренний закон ооо может также относить к группе крупных любые сделки, стоимость которых превышает установленный порог.

Сопоставление балансовой стоимости имеющихся у компании активов проводится с:

• Балансовой либо договорной стоимостью, установленной для отчуждаемого имущества – используется максимальный из двух показателей
• Ценой приобретения данного объекта
• Ценой акций, доступных для покупки вследствие появления обязательства по направлению обязательного предложения

Указанные показатели служат базой сравнения.

Понять, что является крупной сделкой для ооо и ао, можно ориентируясь на следующие правила.

Ооо производит сравнение объекта подписываемой сделки со стоимостью своего имущества, зафиксированной в соответствии со сведениями бухгалтерского отчета за крайний отчетный период. В ситуации с ао базой сравнения служит балансовая стоимость активов этой организации на крайнюю отчетную дату, что зафиксировано в ст.78 ФЗ №208. Разъяснение термина крупной сделки для организаций указанных организационно-правовых форм схоже, однако есть и нюансы. Ключевое отличие понятия крупной сделки для ао и ооо заключается именно в том, что организации с первой формой собственности учитывают общую стоимость активов в роли базы сравнения, а в случае с ооо за основу берется стоимость имеющегося у него имущества. Исчисление стоимости имущества ооо и активов ао осуществляется в соответствии с актуальными данными бухучета.

Объект сравнения общества устанавливают по одинаковым критериям. Различия появляются только с учетом конкретной разновидности проводимой операции.

Сделки, проводимые обществом в процессе реализации им привычной хозяйственной деятельности, не принадлежат к числу крупных. Не берется во внимание стоимость объекта заключаемого контракта. Постановление Пленума ВАС РФ №28 определяет, что обычная хозяйственная деятельность подразумевает под собой выполнение любых операций, принятых в текущей деятельности организации. Факт подписания этим обществом договоров подобного рода в предыдущих периодах не признается значимым. Сюда входят:

• Контракты, связанные с покупкой организацией материалов и сырья для реализации производственно-хозяйственной деятельности
• Продажа готовой продукции
• Получение займа, имеющего целевым назначением оплату текущих операций организации

Обычной хоздеятельностью общества можно считать контракт, подразумевающий под собой покупку оптовой партии товара с целью его последующей розничной продажи.

Сделка не признается принадлежащей к обычной хозяйственной деятельности общества исключительно с учетом следующих параметров:

• Произведена в рамках зафиксированного в ЕГРЮЛ либо уставном документе общества основного вида деятельности
• У ООО есть разрешение на ведение данного вида деятельности

Не принадлежат к обычной хозяйственной деятельности и сделки, которые не свойственны данной организации: договор цессии, уступки доли в уставном капитале иного ооо, ипотечный договор, покупка и продажа векселей, покупка дорогостоящих основных средств.

Конкретный перечень сделок, принадлежащих к обычной хозяйственной деятельности общества, законодательно не установлен.

Для участия в тендере в ряде ситуаций требуется должным образом составленная справка о крупности сделки. Документ необходимо подтвердить подписью руководителя компании и ее главного бухгалтера. Справка такого вида нужна также для предъявления в Росреестре с целью регистрации перехода прав на недвижимость.

Расчет крупной сделки для ООО

Расчет крупной сделки для ооо производится следующим образом. Первоначально просчитывается общая сумма совершаемой сделки. Затем полученный результат сравнивается со стоимостью имущества общества по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. В качестве стоимости имущества ооо выступает общая сумма всех его активов.

Размер крупной сделки в 2017 году определяется посредством исчисления 25% от показателя, указанного в строке 700 «Баланс» актуального бухгалтерского отчета. Полученный результат служит в роли контрольной величины, позволяющей установить размер совершаемой сделки.

Перед заключением конкретного договора следует выполнить его тщательный анализ на предмет соответствия критериям крупности. Порядок действий следующий:

1. Расчет стоимости активов на последнюю отчетную дату, которая предшествует подписанию контракта.
2. Расчет соотношения стоимости заключаемого контракта и активов общества – в случае превышения итоговым показателем порога 25% следует провести более тщательный анализ операции.
3. Определение причинно-следственной связи с имуществом организации.
4. Установление взаимосвязи с прочими контрактами, имеющими аналогичный смысл.
5. Выявления факта причисления операции к категории обычной хозяйственной деятельности.

В результате выполненного анализа определяется крупность операции.

Пример расчета крупной сделки:

Компания «Звезда» собирается приобрести помещение под офис. На приобретение ею выделяется сумма денежных средств в размере 12 млн. рублей. При этом показатель баланса ее активов составляет 40,0 млн. рублей. Анализ намерений по заключению контракта позволяет выявить качественные показатели крупности (приобретение имущества). Количественный критерий свидетельствует о крупности данной сделки. Расчет производить по следующих схеме: сопоставление суммы операции в 12 млн. рублей. с показателем баланса 40 млн. рублей составляет 30%.(12,0: 40,0 Х100 = 30).
В конечном итоге сделка признается крупной.

Крупная сделка для OOO с одним учредителем

Проводимые единственным участником общества, выступающим одновременно в роли руководителя, сделки не принадлежат к перечню крупных. Этот нюанс регламентирован законодательным актом Федеральный закон №14 – указанный момент описан в пункте 7 статьи 46. Для подтверждения факта наличия в организации единственного участника и одновременно руководителя используется выписка из ЕГРЮЛ. Приобретает актуальность вопрос о необходимости одобрения сделки, которая проводится на базе предварительного договора, при условии изменения состава участников или руководителей общества к дате ее проведения. Формальное требование получения согласия отсутствует, однако существует потенциальная вероятность нарушить интересы новых участников ооо. В связи с этим желательно оформить получение согласия надлежащим образом.

Существует понятие о крупной сделке для ООО, суть которого заключается в отчуждении или покупке крупного объекта, стоимостью не менее четверти всего имущества ООО. Это определение приобретает новые признаки вместе с изменениями, которые происходят в ходе развития предпринимательской деятельности. Об особенностях, связанных с проведением крупной сделки, и пойдет речь в статье.

Законодательные основы

Статьей 46 ФЗ № 14 «Об обществах с ограниченной ответственностью» устанавливаются критерии крупной сделки:

• Отношение между основным балансом ООО и стоимостью объекта.
• Имеет ли предприятие выход за пределы предпринимательской деятельности.

Согласно ст. 130 ГК РФ, объект сделки представляет собой совокупность имущественных единиц (недвижимость, оборудование), а также акции, деньги и интеллектуальная собственность.

Под контролем находятся следующие сделки:

• Приобретение акций, кредиты, залоги, займы, поручительства, которые касаются покупки или отчуждения имущества. К ним также относятся договоры по оказанию услуг, подряда.
• Соглашения о выведении имущества из активов предприятия. Это может быть безвозмездная или возмездная передача в пользование.

Крупные сделки могут быть указаны в уставных документах ООО на основе принципов диспозитивности, несмотря на то, что п. 7 ст. 46 ФЗ № 14, в которой содержалась такая норма, теперь исключена.

«Концепция развития гражданского законодательства» РФ регулирует проведение крупных сделок. В этом документе заложены основные положения о процессе их проведения, описываются моменты, при которых могут возникать конфликты между кредитором и контрагентом.

Квалификация крупной сделки

При тесной взаимосвязи мелких сделок происходит превращение их в одну крупную. Это возможно при наличии следующих признаков:

• однородность мелких сделок;
• их совершение происходит либо одновременно, либо близко по времени;
• в операции принимают участие одни и те же субъекты, один и тот же приобретатель;
• в их проведении преследуется единая цель.

Для определения крупной сделки, которое фиксируется в уставе ООО, существуют критерии, и их наличие позволяет дать соответствующую оценку заключаемому деловому соглашению. Такой критерий состоит из нескольких деталей:

• объект, являющийся имущественной частью;
• произведенные действия с этим объектом;
• критерии оценки деловой операции.

Что касается последнего пункта, в уставе может фиксироваться более высокий порог, чем общепризнанные 25% от величины общего баланса.

Для более четкого определения масштабов операции проводится сравнение цены объекта с балансовым уровнем на последний отчетный период.

Операции с крупными сделками

При совершении масштабной сделки осуществляются следующие операции:

• купля-продажа ценных бумаг, объектов недвижимости;
• дарение, обмен, перевод задолженности;
• подписание договоров о выдаче кредитов;
• договоры об имущественном залоге или поручительстве.

Какие сделки не признаются крупными?

Обычные сделки, которые совершаются в ходе предпринимательской деятельности, когда не учитывается стоимость подписанного договора, не принято относить к крупным:

• заключение контрактов на приобретение сырья, расходных материалов для решения производственно-хозяйственных вопросов;
• реализация готового товара;
• оформление займа с целью финансирования текущих операций на предприятии;
• поставки оптовой партии с целью последующей продажи в розницу.

Справка о крупности сделки

Без такой справки ООО не сможет участвовать в тендере. Ее также необходимо предъявлять в Росреестр при переходе собственности на недвижимый объект. Документ требуется составить в соответствии с законными требованиями, и он заверяется печатью предприятия и подписями руководителя и главбуха.

Расчет крупной операции

Начинать расчет следует с оценки совершаемой операции. Затем она сравнивается с общей суммой всех активов ООО. Далее находится сумма, эквивалентная 25% всего баланса. Эта цифра является тем критерием, который позволит определить, насколько масштабна предстоящая сделка.

После проведения сравнительного анализа, когда оценка сделки будет превышать контрольную, перед заключением соответствующего контракта нужно собрать следующую информацию:

• Определить размер активов на дату, предшествующую сделке.
• При превышении критерия 25% проводится более глубокий анализ.
• Нужно выявить, каковы причинно-следственные имущественные связи ООО.
• Изучить вопрос о вероятной взаимосвязи между другими договорами, заключенными по аналогичному направлению.
• Уточнение непричастности сделки к категории обычной.

После осуществления всех этих действий, вычисляется крупность операции.

Пример расчета:

ООО «Континент» планирует приобрести помещение для размещения нового отдела. Для этих целей предусматривается сумма 14 млн. рублей. Баланс предприятия составляет 42 млн. рублей. В результате сравнительного анализа стоимости предстоящего контракта выявлены показатели, соответствующие квалификации крупной сделки.

Расчет проводится по такому алгоритму:

Сумма предстоящей операции в 14 млн. рублей составляет 33,3% (14,0 / 42,0 * 100 = 33,3).

Сделка признана крупной.

Процесс одобрения сделок

Для проведения этой процедуры проводится собрание членов ООО. Ему предшествует составление проекта решения одобрения, который содержит такую информацию:

• стоимость покупаемого объекта;
• описание предмета торгов;
• данные о приобретателе.

При проведении торгов приобретатель не фигурирует. Подобное условие также применимо в иных случаях, когда приобретатель заранее не известен.

На таком мероприятии должны присутствовать все участники Общества, которых заранее уведомляют о предстоящем собрании. Руководитель проводит его, соблюдая требования ФЗ об ООО, а также установками, зафиксированными в уставных и других регламентирующих документах. В ходе собрания возможен перерыв, его продолжительность определяют члены ООО.

После рассмотрения вопроса проходит обсуждение, и выносится окончательное решение. Если сделка одобрена, этот факт фиксируется в протоколе собрания. Решение считается легитимным с момента подписания документа (протокола), если оно принято в рамках правового поля.

Если в протоколе не хватает веских аргументов для принятия положительного решения, сделка считается не одобренной.

В ООО может быть создан совет директоров. Если цена контракта оценивается от 25% до 50% от балансовой стоимости, этот орган уполномочен самостоятельно решать, признавать крупность операции или нет.

Более подробно о принятии решения об одобрении проведения крупной сделки Вы можете узнать и из представленного видеоролика.

ООО с одним учредителем

При наличии единственного учредителя, инициированные им сделки не могут рассматриваться, как крупные. В п. 7 ст. 46 ФЗ № 14 содержится описание, трактующее правомерность изложенного выше условия о непризнании крупной сделки.

Изменить положение дел можно лишь при возможном изменении состава учредителей, которое должно быть исполнено к моменту заключения сделки. Для этого требуется составить предварительный договор, предусматривающий упомянутые изменения. Чтобы избежать нарушения прав будущих учредителей ООО, необходимо документальное согласие каждого из них и подтверждение их будущего присутствия в составе ООО.

Основания для правомерности

Любой из членов ООО может направить исковое заявление в суд на принятие решения признать соглашение неправомерным, если в ходе собрания были явные нарушения законных требований.

Стороны обязаны явиться на судовое заседание в назначенное время, иначе исковая давность не восстанавливается.

Суд может признать сделку правомерной при таких условиях:

• Иск в суд основан на недовольстве одного из участников, к мнению которого не прислушались и не учли его отрицательное отношение к сделке. Его протест основан лишь на возмущении тем, что его голос не повлиял на результаты окончательного голосования. Эта ситуация не является законно обоснованной, потому что решение принято большинством голосов без подтасовки.
• Участник настаивает, что предстоящая крупная операция отрицательно воздействует на экномические показатели предприятия, но не имеет документальных доказательств.
• Доказательной базой для суда являются правильно оформленные документы, в частности, протокол собрания. Если к нему не будет никаких претензий, суд принимает одобрительное решение.
• Сделка признается легитимной, если во время прохождения собрания были нарушения, но второй участник ничего о них не знал.

Необходимость соблюдения основных правил

Ответственность за принятие решения правомерности сделки крупного масштаба лежит на ООО. Если возникает конфликтная ситуация, проводится бухгалтерская экспертиза.

В уставных документах должна содержаться информация, регламентирующая финансовую деятельность предприятия.

Если мировое соглашение утверждено в суде, эта сделка по праву считается крупной. Можно подать жалобу и оспорить ее в судовом процессе.

Крупная сделка для ООО – это финансовая операция по вопросам кредитования, залога или поручительства для покупки или отчуждения недвижимости. Понятие крупной операции и обыкновенной деятельности имеют тонкую грань. В этом состоит главная проблема, способная стать причиной срыва в результате признания сделки недействительной.