1. Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.

2. Одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон, а также в других случаях, предусмотренных законом. Если коммерческий представитель действует на организованных торгах, предполагается, поскольку не доказано иное, что представляемый согласен на одновременное представительство таким представителем другой стороны или других сторон.

3. Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами.

Комментарий к Ст. 184 ГК РФ

1. Коммерческое представительство является разновидностью общегражданского договорного представительства (см. комментарий к ст. 182 ГК). Отсюда следует, что коммерческое представительство характеризуется как родовыми признаками представительства вообще, так и собственными видовыми признаками, определяемыми характером коммерческой деятельности, осуществляемой коммерческим представителем, и некоторыми другими обстоятельствами, предусмотренными законом.

Специфические признаки коммерческого представительства проявляются, в частности:

а) в основании его возникновения, каковым является договор между представляемым и представителем либо указанный договор и выданная представителю доверенность;

б) в особом субъектном составе коммерческого представительства, где как представляемый, так и представитель являются предпринимателями (коммерческими организациями или индивидуальными предпринимателями);

в) в характере сделок, совершаемых коммерческим представителем от имени и в интересах представляемого, каковыми являются торговые сделки, т.е. сделки между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или с их участием (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК);

г) в объеме прав и обязанностей коммерческого представителя, в том числе:

— в возможности одновременно представлять разные стороны в сделке;

— в обязанностях коммерческого представителя исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя и сохранять в тайне сведения о совершенных им торговых сделках;

— в правах коммерческого представителя на удержание вещей, причитающихся доверителю, в обеспечение своих требований по договору (п. 3 ст. 972 ГК), на отступление от указаний доверителя с соблюдением его интересов, не испрашивая на то предварительного согласия доверителя (п. 3 ст. 973 ГК), на односторонний отказ от договора коммерческого представительства при условии предварительного уведомления другой стороны не позднее чем за 30 дней, если более длительный срок уведомления не предусмотрен договором (п. 3 ст. 977 ГК) .

———————————
Кузьмишин А.А. Классификация представительства и полномочия в гражданском праве // Хозяйство и право. 2000. N 8. С. 27; Кузнецов С.А. Основные признаки коммерческого представительства // Актуальные проблемы правоведения. 2002. N 2. С. 136.

К общим нормам института представительства относятся положения, определяющие сущность представительства, основания возникновения и принципы его осуществления.

Специальные же нормы института представительства регулируют отдельные его виды: бытовое (некоммерческое) представительство и коммерческое представительство.

———————————
Носкова Ю.Б. Представительство в российском гражданском праве: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2004. С. 12.

Что касается коммерческого представительства, то в ст. 184 ГК РФ законодатель сформулировал лишь общие правила, которые распространяются на все случаи коммерческого представительства. В п. 4 ст. 184 ГК РФ прямо указывается, что особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами. В частности, такие правила предусмотрены Кодексом торгового мореплавания РФ (гл. XIII — XIV), Законом РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» (ст. 9), Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (гл. 2), Законом РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации» (ст. 8) и др.

К коммерческому представителю как к профессиональному участнику экономической деятельности законом предъявляются особые требования, повышенные по сравнению с требованиями, предъявляемыми к представителю, действующему в некоммерческом обороте. Это, в частности, проявляется в отмеченных выше дополнительных правах и обязанностях. Рассмотрим основные особенности института коммерческого представительства более подробно.

2. Из п. 1 комментируемой статьи следует, что коммерческим представителем может быть только предприниматель, т.е. коммерческая организация или индивидуальный предприниматель.

Поскольку деятельность коммерческого представителя носит постоянный характер, по смыслу закона исключается выступление в этом качестве некоммерческих организаций, даже если им разрешено заниматься предпринимательской деятельностью.

Можно также заключить, что гражданин, не зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющий деятельность, подпадающую под признаки предпринимательской деятельности (), в частности, постоянно и самостоятельно представительствующий от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК), не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК). Например, в отношении такого гражданина могут быть применены правила об ответственности предпринимателя за нарушение обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности независимо от вины, если иное не предусмотрено законом или договором.

Коммерческий представитель, являясь по определению предпринимателем, действует постоянно и самостоятельно (п. 1 ст. 184 ГК). Иначе говоря, коммерческим представителем является независимое от представляемого лицо, для которого осуществление представительских функций является единственным либо одним из основных видов профессиональной деятельности. Например, коммерческим представителем является брокер (профессиональный участник рынка ценных бумаг — юридическое лицо), осуществляющий деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом (п. 1 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг).

И наоборот, не являются коммерческими представителями работники предпринимателя (коммерческой организации, индивидуального предпринимателя), хотя бы и действующие на основании доверенности, выданной предпринимателем. В этой связи в юридической литературе указывается на необходимость различать понятия «коммерческое представительство» и «представительство в коммерческих отношениях». Последнее понятие более широкое, включающее в себя как коммерческое представительство, так и иные случаи представительства в коммерческих отношениях, в частности, представительство предпринимателя, осуществляемое его работниками.

———————————
Карпычев М.В. Проблемы гражданско-правового регулирования представительства в коммерческих отношениях: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2002. С. 8.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, коммерческий представитель может заниматься только на основании специального разрешения — лицензии (абзац третий п. 1 ст. 49 ГК РФ) . Например, брокерская деятельность на рынке ценных бумаг, как вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, осуществляется на основании специального разрешения — лицензии, выдаваемой федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг — Федеральной службой по финансовым рынкам. Соответственно, брокер, действующий как коммерческий представитель, должен иметь лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг (ст. 39 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

———————————
Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» // Собрание законодательства РФ. 2001. N 33. Ст. 3430.

Положение о Федеральной службе по финансовым рынкам: Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317 // Собрание законодательства РФ. 2004. N 27. Ст. 2780.

Далее, из п. 1 ст. 184 ГК РФ следует, что коммерческий представитель может представлять только интересы предпринимателей (коммерческих организаций или индивидуальных предпринимателей) при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (торговых сделок). Данное указание закона резко сужает область применения коммерческого представительства, в частности, не допускает применение правил о коммерческом представительстве в отношении страховых агентов, патентных поверенных, существенно ограничивает применение указанных правил на рынке ценных бумаг.

Некоторые авторы отмечают, что обоснованность такого положения весьма сомнительна и по существу предлагают внести в п. 1 ст. 184 ГК РФ необходимые изменения, допускающие применение правил о коммерческом представительстве также в отношении лиц, не являющихся предпринимателями.

———————————
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая / Под ред. Н.Д. Егорова, А.П. Сергеева. С. 418 — 419; Завидов Б. Договор коммерческого представительства как неправомерно забытый институт гражданского права // Коллегия. 2006. N 11. С. 23.

Другие авторы, основываясь на нормах действующего законодательства, отмечают, что коммерческое представительство не следует смешивать с профессиональным возмездным представительством, осуществляемым адвокатами, арбитражными управляющими, патентными поверенными и т.п., при котором исключается одновременное представительство разных сторон заключаемых договоров, как это имеет место при осуществлении коммерческого представительства.

———————————

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник «Гражданское право: В 4 т. Обязательственное право» (том 4) (под ред. Е.А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации — Волтерс Клувер, 2008 (3-е издание, переработанное и дополненное).

Гражданское право: В 4 т. / Под ред. Е.А. Суханова. 3-е изд. М., 2006. Т. 4: Обязательственное право. С. 248.

3. По общему правилу, предусмотренному п. 3 ст. 182 ГК РФ, представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является. Исключение составляют случаи коммерческого представительства. В соответствии с п. 2 ст. 184 ГК РФ коммерческий представитель может быть одновременно представителем разных сторон сделки (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, подрядчика и заказчика, арендодателя и арендатора и т.п.). Это, однако, допускается не всегда, а лишь тогда, когда обе стороны выразили на то свое согласие или это прямо разрешено законом.

Указанные обязательные условия использования коммерческого представительства объясняются особым характером отношений коммерческого представительства, способных существенно затронуть интересы сторон заключаемой коммерческим представителем сделки — представляемого и третьего лица. Отсутствие хотя бы одного из этих обязательных условий — достаточное основание для признания сделки, совершенной коммерческим представителем, незаключенной, т.е. неспособной породить какие-либо последствия для представляемых. Как уже указывалось, к числу таких обязательных условий относятся согласие сторон, представляемых коммерческим представителем, на одновременное коммерческое представительство (кроме случаев, установленных законом) и наличие у коммерческого представителя прямо выраженных полномочий, предусматривающих его право на одновременное представительство. Такие полномочия могут содержаться в письменных договорах, которые обе стороны будущей сделки заключили с коммерческим представителем, либо в выданной каждой из них доверенности.

———————————
Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под ред. В.Д. Карповича. М., 1995. С. 213 — 214.

Закон требует, чтобы коммерческий представитель, осуществляющий одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке, исполнял данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. Иначе говоря, коммерческий представитель не должен злоупотреблять своим особым положением и действовать в ущерб интересам какой-либо из сторон.

Коммерческое представительство отличается от некоммерческого представительства также своим возмездным характером. Иначе говоря, по общему правилу представительство осуществляется безвозмездно, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 1 ст. 972 ГК). В силу коммерческого характера представительства договоры между коммерческим представителем и теми, кого он представляет, являются возмездными. Кроме того, коммерческий представитель имеет право требовать от стороны, которую он представляет, возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек.

В случаях осуществления одновременного коммерческого представительства разных сторон в сделке коммерческий представитель вправе получать вознаграждение, а также требовать компенсации понесенных издержек от каждой из сторон. При этом для ограждения интересов обеих сторон по сделке установлено, что при отсутствии в заключенных ими с коммерческим представителем договорах иного условия вознаграждение и возмещение издержек должны выплачиваться сторонами в равных долях.

4. По общему правилу в силу п. 1 ст. 182 ГК РФ представительство (полномочия представителя) основывается на доверенности, выдаваемой представляемым представителю, на указании закона или на акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления (т.е. на административном акте). Кроме того, как уже отмечалось, полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.). Соответственно, так же, как основания представительства, различаются и его виды: а) представительство, основанное на договоре; б) представительство, основанное на административном акте; в) представительство, основанное на законе (см. комментарий к п. 1 ст. 182 ГК).

Коммерческое представительство является представительством, основанным на договоре (договорным представительством). Отношения коммерческого представительства возникают из соглашения, заключенного между представляемым и представителем. Из п. 3 ст. 184 ГК РФ следует, что указанный договор является единственным основанием коммерческого представительства. Коммерческое представительство не может возникнуть из закона, административного акта или только доверенности как односторонней сделки, порождающей полномочия представителя при некоммерческом представительстве.

В договоре, на котором основано коммерческое представительство, например в договоре поручения, определяются внутренние взаимоотношения представляемого и представителя. В нем могут быть также определены полномочия представителя. В этом случае доверенность может не выдаваться представителю. Если же в договоре, на котором основано коммерческое представительство, полномочия представителя не определены или определены, но стороны не желают раскрывать перед третьими лицами содержание своих внутренних отношений, коммерческому представителю выдается также доверенность.

В юридической литературе и в судебной практике коммерческое представительство иногда, на наш взгляд, ошибочно рассматривают как особый, отличный от поручения договор. Подобная позиция не учитывает, что статьи о коммерческом представительстве составляют часть главы о поручении, что коммерческое представительство основано на договоре поручения или ином договоре, аналогичном по своей природе договору поручения, например, на агентском договоре.

———————————
См., например: Завидов Б. Указ. соч. С. 23.

Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций // Вестник ВАС РФ. 1998. N 6. С. 91 — 92.

Брагинский М.И. Договор поручения и стороны в нем // Вестник ВАС РФ. 2001. N 4. С. 84.

Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме. Обязательная письменная форма такого договора следует из коммерческого характера представительства, из участия в нем предпринимателей. Правовым основанием для такого вывода является не только норма п. 3 ст. 184 ГК РФ, но и правила, содержащиеся в подп. 1 п. 1 ст. 161, а также в п. 3 ст. 23 ГК РФ. В соответствии с ними сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения; к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Чаще всего коммерческое представительство основывается на договорах поручения или агентирования. Так, в соответствии со ст. 971 ГК РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. В соответствии со ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала.

Договорами поручения или агентирования по своей юридической сущности являются также разнообразные договоры на оказание брокерских услуг, морского агентирования и т.п. Так, в соответствии со ст. 9 Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» биржевая торговля осуществляется путем совершения биржевых сделок биржевым посредником (биржевым брокером) от имени клиента и за его счет.

В соответствии со ст. 232 КТМ РФ по договору морского агентирования морской агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению и за счет судовладельца юридические и иные действия от своего имени в определенном порту или на определенной территории. В соответствии со ст. 240 КТМ РФ по договору морского посредничества посредник (морской брокер) обязуется от имени и за счет доверителя оказывать посреднические услуги при заключении договоров купли-продажи судов, договоров фрахтования и договоров буксировки судов, а также договоров морского страхования.

Договор транспортной экспедиции также по своей юридической сущности может быть основой коммерческого представительства, когда одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента — грузоотправителя или грузополучателя) заключить от ее имени договор перевозки груза, выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза (ст. 801 ГК) .

———————————
См. также: Федеральный закон от 30 июня 2003 г. N 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности» // Собрание законодательства РФ. 2003. N 27. Ст. 2701.

В качестве договора коммерческого представительства предлагается также квалифицировать договор о передаче полномочий исполнительного органа юридического лица (хозяйственного общества) управляющей организации (управляющему) — другой коммерческой организации (индивидуальному предпринимателю). Основанием возникновения представительских отношений между хозяйственным обществом и управляющей организацией (управляющим) является договор, содержащий указание на полномочия представителя (п. 1 ст. 69 Закона об акционерных обществах, ст. 42 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Передача полномочий по управлению хозяйственным обществом управляющей организации (управляющему) означает, что она представляет юридическое лицо как коммерческий представитель, выступает от имени юридического лица и в его интересах. Действия управляющей организации (управляющего) непосредственно порождают, изменяют и прекращают гражданские права и обязанности у представляемого — хозяйственного общества.

———————————
См., например: Носкова Ю.Б. Указ. соч. С. 15.

5. В соответствии с п. 3 ст. 184 ГК РФ на коммерческого представителя возлагается обязанность сохранять в тайне ставшие известными ему при исполнении поручения сведения о торговых сделках представляемых им лиц, в том числе и после исполнения данного ему поручения. Это правило следует распространять на все сведения, составляющие служебную и коммерческую тайну представляемых лиц, которые стали известны коммерческому представителю в ходе исполнения поручения, как то определено Федеральным законом от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ «О коммерческой тайне».

1. Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.

2. Одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон, а также в других случаях, предусмотренных законом. Если коммерческий представитель действует на организованных торгах, предполагается, поскольку не доказано иное, что представляемый согласен на одновременное представительство таким представителем другой стороны или других сторон.

3. Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами.

Комментарии к ст. 184 ГК РФ

1. Коммерческим представителем признается лицо, которое постоянно и самостоятельно совершает от имени предпринимателей сделки, связанные с предпринимательской деятельностью. По смыслу коммент. статьи такими представителями могут быть коммерческие юридические лица, созданные в установленном порядке, а также индивидуальные предприниматели (граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица).

Как правило, коммерческие представители совершают от имени предпринимателей сделки в определенной области, в которой они обладают более квалифицированными знаниями, специальной информацией, деловыми связями и т.д. Кроме того, заключение сделок отдельных категорий или в отношении определенного имущества возможно только лицами, обладающими особым статусом либо имеющими лицензию на осуществление подобных действий (см., например, Положение о лицензировании биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих товарные фьючерсные и опционные сделки в биржевой торговле, утв. Постановлением Правительства РФ от 9 октября 1995 г. N 981 // СЗ РФ. 1995. N 42. Ст. 3982).

К коммерческим представителям могут быть отнесены брокерские фирмы и независимые брокеры, имеющие статус участников биржевой торговли и обладающие правом совершать сделки на товарных биржах, в том числе в чужих интересах (ст. 10 Закона о биржах). Коммерческим представительством признается также и брокерская деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг. К числу коммерческих представителей относятся страховые агенты - физические или юридические лица, действующие от имени и по поручению страховщика.

2. Коммерческий представитель вправе одновременно представлять разные стороны в сделке, если на это имеется их согласие либо если такая возможность предусмотрена законом.

Коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. Не допускается совершение им сделок от имени представляемого в отношении себя лично. Интересы представляемого имеют приоритет и по отношению к интересам самого коммерческого представителя, осуществляющего дилерскую деятельность (дилерская деятельность предполагает совершение сделок купли-продажи имущества от собственного имени).

3. Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме. Как правило, это договор поручения либо его модификации - договор оказания брокерских услуг, договор на брокерское обслуживание и др. Он должен содержать предоставляемое полномочие и порядок его реализации. Если указание на полномочие в договоре отсутствует, коммерческому представителю выдается доверенность.

4. Договор на коммерческое представительство предполагается возмездным (см. ст. ст. 972, 1005 ГК). Доверитель обязан уплатить представителю вознаграждение за совершаемые действия, кроме случаев, когда в самом договоре имеется указание на его безвозмездный характер. Если такое указание отсутствует, но в то же время договором не установлен размер вознаграждения и порядок его уплаты, доверитель оплачивает за исполненное поручение сумму, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за услуги аналогичного характера (п. 3 ст. 424 ГК). Кроме того, представитель имеет право на возмещение издержек, понесенных им при исполнении поручения. Когда сделка совершена от имени нескольких представляемых одновременно, издержки распределяются в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

5. Учитывая специфику предпринимательского оборота, на коммерческого представителя возлагается особая обязанность - сохранять в тайне сведения о торговых сделках и после того, как поручение исполнено.

6. Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах определены в уже упоминавшихся Законах о товарных биржах и биржевой торговле, о страховании, о рынке ценных бумаг.

Соотношение категорий посредничества и представительства

Посредничество как экономическое явление находит отражение во многих правовых институтах, однако представительство и посредничество как правовые категории возникли в законодательстве только с развитием имущественного оборота, его усложнением и увеличением разнообразия экономических отношений. В широком смысле понятие представительства либо полностью, либо частично поглощает понятие посредничества.

Представительство и посредничество обладают рядом общих признаков:

1. основным объединяющим признаком понятий "посредничество" и "представительство" является деятельность представителя или посредника в чужих интересах, что позволяет провести границу между ними и другими субъектами права , которые также действуют от собственного имени (например, от дилеров, дистрибьюторов и иных лиц, действующих в своих интересах и за свой счет);
2. представительство и посредничество применяются не только в предпринимательской, но и в общегражданской сфере отношений.

Вместе с тем посредничество и представительство существенно отличаются друг от друга по следующим критериям.

В соответствии с п. 1 ст. 182 ГК РФ основаниями для возникновения отношений по представительству могут быть:

7) деятельность коммерческого представителя презюмируется (предполагается) всегда возмездной. Поэтому, когда он исполняет поручения разных сторон в сделке, если иное не предусмотрено соглашением между этими сторонами, коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях;

8) коммерческий представитель всегда осуществляет свою деятельность на основании договора, к которому предъявляются повышенные требования, - он должен быть заключен в письменной форме и содержать указания на полномочия коммерческого представителя. Условие о полномочиях представителя является существенным условием любых коммерческих договоров в сфере представительства. Если такое условие в договоре отсутствует, полномочия коммерческого представителя должны подтверждаться доверенностью (п. 3 ст. 184 ГК РФ);

9) в обязанности коммерческого представителя входит сохранение в тайне сведений о совершенных им торговых сделках даже после исполнения данного ему поручения (коммерческая тайна);

10) возмездность деятельности коммерческого поручителя предполагает наличие в ее правовом режиме в соответствии со ст. 359 ГК РФ права удержания находящихся у него вещей , которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения ;

11) коммерческий представитель как профессиональный предприниматель, ориентируясь в сфере своей деятельности намного лучше доверителя, в силу постоянно изменяющейся рыночной обстановки обладает правом в интересах доверителя отступить от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель должен в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях (п. 3 ст. 973 ГК РФ);

12) некоммерческое представительство допускает фидуциарный (доверительный) характер отношений его сторон. Коммерческое представительство никогда не может носить лично-доверительного характера, так как коммерческий представитель действует не только в интересах доверителя, но и в собственных интересах, рассчитывая на получение прибыли. С этим связано установление законодателем правила, в соответствии с которым коммерческий представитель в договоре поручения, осуществляя односторонний отказ от его исполнения, должен уведомить доверителя о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более длительный срок (п. 3 ст. 977 ГК РФ). В режиме некоммерческого представительства доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время, и соглашение об отказе от этого права ничтожно (п. 2 ст. 977 ГК РФ).

Особенности посредничества в торговом обороте и его виды

Любая торговая деятельность как деятельность предпринимательская направлена на извлечение прибыли . Посредническая деятельность в торговле является одним из вариантов возмездного оказания услуг оптовым продавцам и направлена на увеличение товарооборота, его рентабельности, ускорение процесса продвижения товара, экономию трудовых и материальных затрат оптовиков.

Поэтому посредничество исторически получило наибольшее распространение именно в торговых отношениях, способствуя развитию торгово-хозяйственных связей, активизации продаж товаров, улучшению качества торговых сделок .

б) принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере - от delcredere (итал.) - на веру). Делькредере есть разновидность обеспечения исполнения обязательства по приобретению товара третьим лицом (покупателем). В качестве поручителя выступает комиссионер, который получает за это дополнительное вознаграждение. Однако между обычным поручительством и делькредере существует принципиальное отличие, которое не позволяет некоторым исследователям относить делькредере к специальному виду поручительства, так как при поручительстве происходит ручательство перед кредитором третьего лица за действия последнего, в случае же делькредере комиссионер ручается перед своим кредитором (каковым по договору комиссии по отношению к комиссионеру является комитент) за третье лицо, которое, однако, является должником не комитента, а должником самого комиссионера. Делькредере представляет собой дополнительную услугу, подлежащую, притом непременно, дополнительной оплате (ст. 991 ГК РФ), поэтому по своей правовой природе это не форма ответственности, а разновидность обязанности. Поэтому Пленум ВАС РФ в этой связи указал, что ручательство комиссионера за исполнение сделки третьим лицом не является разновидностью поручительства; к ручательству не могут применяться сроки, установленные п. 4 ст. 367

в) в случае неисполнения сделки третьим лицом комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрав необходимые доказательства (п. 2 ст. 993 ГК РФ). Эта обязанность комиссионера может быть связана с обязанностью передать комитенту по его требованию права по сделке. Это предоставляет возможность комитенту использовать предусмотренные законодательством способы для непосредственного воздействия на третье лицо. Кроме того, из смысла этой нормы следует, что в этом случае комиссионер принимает на себя связанный с этим риск.

Комиссионер обязан представить отчет об исполнении комитенту, передав ему все полученное по договору комиссии. Таким образом, передаче подлежит и то полученное комиссионером имущество, которое не было прямо предусмотрено в самом договоре комиссии.

Основными обязанностями комитента являются принятие исполнения, выплата комиссионного вознаграждения, а также возмещение комиссионеру сумм, израсходованных им на исполнение поручения. Наличие и размер таких сумм в случае возникновения спора должен доказывать комиссионер. Комиссионеру предоставляются определенные гарантии, призванные обеспечить исполнение комитентом его обязанностей:

• право на удержание находящегося у него на хранении имущества комитента (абз. 1 п. 2 ст. 996 ГК РФ);
• право произвести зачет, удержав то, что причиталось ему по договору комиссии, из всех сумм, которые поступили к нему за счет комитента (ст. 997 ГК РФ).

При этом если покупатель производит оплату товара частичными платежами, то при отсутствии соглашения об ином комиссионер вправе удержать комиссионное вознаграждение полностью из первой поступившей ему суммы.

Статья 1002 ГК РФ предусматривает специальное основание прекращения договора комиссии для коммерческих организаций , выступающих в качестве комиссионеров, - несостоятельность (банкротство) . В подобных случаях права и обязанности комиссионера (банкрота) переходят к комитенту. Кредиторы комиссионера, объявленного несостоятельным, на часть имущества, соответствующую предмету договора комиссии, претендовать не могут.

Консигнация . Консигнация как таковая представляет собой разновидность комиссии, приспособленной к ее использованию во внешней торговле.

По договору консигнации одна сторона (консигнатор) принимает на себя обязанность за вознаграждение в течение определенного времени (срок консигнации) продавать от своего имени, но за счет другой стороны (консигнанта) товары, переданные ему консигнантом.

Переданные консигнатору товары поступают обычно на его консигнационный склад, где они хранятся до момента продажи. Договор консигнации нередко включает условие, по которому на случай, если консигнанту не удается к указанному сроку реализовать товары, они поступают в его собственность , но с обязательной их оплатой.

Деятельность консигнаторов имеет определенные особенности, определяемые моделью консигнационного соглашения:

1. консигнаторы только продают товары, поставляемые консигнантами, они не осуществляют операций по закупке товаров для консигнантов;
2. обязательным условием деятельности консигнатора является наличие в его владении (необязательно в собственности) складских помещений (консигнационных складов);
3. право собственности на товар, хранящийся на складе консигнатора, до его продажи остается у консигнанта;
4. срок хранения товара на складе консигнатора (консигнационном складе), как правило, ограничен условиями договора (например, не более пяти лет);
5. по истечении срока хранения нереализованный товар должен быть возвращен консигнанту либо может перейти в собственность консигнатора на согласованных сторонами консигнационного соглашения условиях;
6. консигнационный договор обычно заключается при осуществлении торговой деятельности иностранного консигнанта внутри определенной страны сбыта товара.

Агентирование

2. Риелторы - посредники между продавцом и покупателем в сделках с недвижимостью .

Риелторская деятельность в силу особенностей предмета продажи не относится к коммерческой деятельности.

3. Страховой маклер - юридическое или физическое лицо , посредник между страхователем и страховщиком. Страховой маклер, исполняя функции посредника, оказывает услуги страхователю в получении страхового возмещения. Одновременно страховой маклер состоит в отношениях по договору комиссии со страховщиком, получая от него комиссионное вознаграждение за уплату страхователем страховой премии. В соответствии с п. 2 ст. 184 ГК РФ подобное одновременное коммерческое представительство страхового маклера должно осуществляться с одновременного согласия обеих сторон страхового правоотношения. Главное отличие маклера от страхового агента - независимость его мнения от интересов страховой компании. Страховые маклеры могут принимать участие в коммерческой деятельности, если предметом страхования является товар.

Из всех видов маклеров только биржевых маклеров можно признать полноценными субъектами коммерческой деятельности. К биржевому маклеру предъявляются жесткие требования: он должен иметь высшее профессиональное образование и дополнительную специальную подготовку или среднее профессиональное образование, дополнительную специальную подготовку и стаж работы по специальности не менее двух лет. Кроме этого маклер должен знать законодательные акты, нормативные и методические материалы, касающиеся коммерческой деятельности, рыночные методы хозяйствования, закономерности и особенности развития экономики , правила организации и ведения бизнеса , виды биржевых сделок, навыки делового общения, методы изучения конъюнктуры рынка, его потенциала и тенденций развития, организацию деловых контактов и биржевых сделок, основы социальной психологии, методы определения качества и порядок установления цен на сырье, оборудование, продукцию, имущество, услуги, правила определения размера комиссионных выплат по заключаемым договорам, порядок составления документации при оформлении сделок, гражданское и трудовое законодательство, правила и нормы охраны труда .

В прямые обязанности маклера входит: 1) оказание посреднических услуг при заключении коммерческих сделок, осуществляемых на биржах; 2) обеспечение сокращения срока реализации сделки и получение максимального дохода ; 3) изучение коммерческой информации, качественных характеристик сырья, оборудования, продукции, являющихся предметом сделки; 4) анализ конъюнктуры внутреннего и внешнего рынка, информации о продаваемых товарах, требований покупателей; 5) прогноз изменения цен и спроса на товары; 6) осуществление переговоров с клиентами о заключении договоров, осмотр товаров, оценка их стоимости; 7) участие в экспертизе и проверке качества сырья, материалов, продукции, определении и согласовании цены, условий купли-продажи и ее оформление; 8) обеспечение соответствия заключаемых договоров правовым нормам , надлежащее оформление необходимых документов согласно требованиям, установленным законом.

Особенности правового положения биржевых маклеров заключаются в следующем: 1) маклер является должностным лицом биржи; 2) маклер выступает от имени и за счет биржи; 3) маклер может содействовать обоим контрагентам; 4) маклер должен выполнять поручение добросовестно, беспристрастно, соблюдая интерес равно обеих сторон.

Маклерская деятельность может осуществляться не только в условиях биржи, но и вне ее - на торговых рынках. Субъекты, осуществляющие такую деятельность, называются товарными маклерами.

В законодательствах Франции, Германии, Швейцарии, Италии посреднические отношения маклеров урегулированы нормами о маклерском договоре. К его особенностям относятся: 1) разовость оказания услуг; 2) ограничение деятельности маклера стадиями подготовки и заключения договора; 3) отсутствие представительских полномочий. В Германии деятельность маклера регламентирована

Разделом 8 Книги I ГТУ (Германское торговое уложение), и согласно определению, содержащемуся в § 93 ГТУ, им является "тот, кто для других лиц, не являясь постоянно уполномоченным ими на основе договорных отношений, профессионально принимает на себя посредничество при договорах о приобретении или отчуждении товаров или ценных бумаг, о страховании, о грузовых перевозках, о найме судов либо о прочих объектах торгового оборота, имеет права и обязанности маклера".

Деятельность торгового маклера внешне сходна с деятельностью торгового представителя (агента), но имеет ряд существенных отличий: 1) торговый агент (представитель) уполномочен на торговое представительство постоянно, тогда как торговый маклер не связан со своим контрагентом длительными взаимоотношениями; 2) торговый маклер, так же как и торговый агент, работает на результат, но в отличие от последнего маклер вправе требовать вознаграждения от обеих сторон контракта, если иное не вытекает из соглашения, либо местного обычая ; 3) торговый маклер в отличие от торгового агента, посредничая, не заключает договоры. Он готовит текст договора, согласовывает его со сторонами и представляет сторонам на подпись в окончательном виде. Вместе с тем маклер несет ответственность перед сторонами за убытки, причиненные по его вине.

ГК РФ, так же как и специальные акты гражданского законодательства , не содержит норм, регламентирующих правовое регулирование маклерского договора, несмотря на то, что посреднические операции такого рода широко распространены в отечественном торговом обороте.

Распространенный вид биржевых посредников - брокеры. Они заключают договоры от имени и за счет принципала. Законом РФ "О товарных биржах" (ст. 9) брокерская деятельность определяется как деятельность по совершению биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента. В соответствии с ч. 2 ст. 16 ФЗ об ОТ в качестве брокера, т.е. участника торгов, действующего в интересах и за счет другого лица, может выступать как индивидуальный предприниматель , так и юридическое лицо .

Главным отличием брокера от маклера является характер его деятельности: если маклер является только коммерческим посредником, то брокер может выполнять функции как посредника, так и представителя, т.е. может являться стороной в торговых сделках, совершая как фактические, так и юридические действия. Фактические действия выражаются, как правило, в поиске будущего контрагента, проведении предварительных переговоров, сведении сторон. Юридические действия (сделки, договоры) могут совершаться брокерами от собственного имени, но в интересах и за счет клиента.

На биржах товары продаются в основном при посредничестве брокеров. Они действуют в качестве фирм, нередко имеющих свою филиальную сеть, либо в качестве независимых брокеров. Роль брокеров на рынке определяется доскональным знанием спроса и предложения на определенные товары и способностью оперативно выполнять поручения.

В соответствии со ст. 10 Закона "О товарных биржах" на биржах действуют три типа брокеров:

1) брокерские фирмы - организации, профессионально, на постоянной основе занимающиеся биржевым посредничеством, т.е. коммерческой деятельностью, осуществляемой на основании соответствующей лицензии;

2) брокерские конторы, которые являются, как правило, филиалами брокерских фирм и могут в пределах предоставленных им полномочий выполнять от имени фирмы определенные функции. С позиций ГК РФ брокерская контора как филиал юридического лица не является самостоятельным участником гражданских правоотношений и не может выступать в качестве стороны по сделкам, а также быть доверенным лицом, выполняющим поручения своих клиентов. Таким лицом может быть лишь организация, создавшая филиал или другое обособленное подразделение. Поэтому некоторые авторы не относят брокерские конторы к числу самостоятельных биржевых посредников;

3) независимые брокеры, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, которые приобрели право на участие в биржевой торговле в качестве члена биржи или постоянного посетителя.

Деятельность биржевых брокеров подлежит обязательному лицензированию. Лицензирование деятельности биржевых брокеров осуществляется на основании Постановления Правительства РФ от 9 октября 1995 г. N 981 "Об утверждении Положения о лицензировании деятельности биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих товарные фьючерсные и опционные сделки в биржевой торговле". Выдача лицензий участникам биржевой деятельности предусматривает наличие у них свидетельств о соответствующей государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей (например, для независимых брокеров - п. 4 ст. 10 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле") или юридических лиц (например, брокерские фирмы - п. 1 ст. 11 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле"; ср. п. 1 ст. 8 и п. п. 1 и 2 ст. 9 законопроекта "О биржах и биржевой деятельности"). Поэтому без такой предварительной государственной регистрации лицензия считается незаконно выданной, а биржевая деятельность - незаконно осуществляемой.

Вне бирж посреднические услуги брокеров также достаточно распространены. Брокеры, осуществляющие свою деятельность вне товарных бирж на товарных рынках, называются товарными брокерами. Товарные брокеры также не состоят в длительных договорных отношениях с покупателями и продавцами, которым они оказывают услуги. Преимущества товарных брокеров заключаются в детальном знании рынка, на котором они специализируются, широких деловых связях, способности быстро выполнить отдельные поручения.

Размеры комиссионных, выплачиваемых брокерам, различаются между собой в зависимости не только от типа посредника, но и от вида продукции, ими реализуемой. Самые низкие комиссионные имеют брокеры, занимающиеся сбытом технически несложной, однородной продукции, прежде всего сырьевых товаров. На рынке машин, оборудования и комплектующих изделий вознаграждение, получаемое ими, существенно выше, однако этот рынок отличается и более высокими операционными расходами.

Брокерская деятельность осуществляется брокерской фирмой, брокерской конторой или независимым брокером посредством совершения биржевых сделок посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет, а также от своего имени и за счет клиента.

Брокерская деятельность осуществляется брокерской фирмой, брокерской конторой или независимым брокером. Несмотря на то что Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" устанавливает, что брокерская деятельность осуществляется на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок, Закон РФ "О товарных биржах и биржевой торговле" не определяет конкретные виды договоров , оформляющих брокерскую деятельность. Поэтому на товарных биржах в отличие от валютных и фондовых в брокерском посредничестве может использоваться любая из договорных моделей представительства, предусмотренных в ГК РФ, включая их смешанные варианты, а также непоименованные типы договорных конструкций, например специальный договор на брокерское обслуживание.

Брокерское посредничество предусматривает оказание услуг на условиях, выработанных контрагентами. Объем и характер посредничества брокера определяются договорной конструкцией, используемой сторонами для осуществления посреднической деятельности:

1. если отношения основаны на договоре поручения, поверенный совершает определенные юридические действия от имени и за счет доверителя (ст. 971 ГК РФ);
2. если используется договор комиссии, то комиссионер заключает сделки от собственного имени в интересах комитента (ст. 990 ГК РФ);
3. при осуществлении посредничества путем заключения договора агентирования агент выполняет юридические и иные действия: от своего имени, но за счет принципала; от имени и за счет принципала (ст. 1005 ГК РФ).

Гражданские права могут осуществляться, а корреспондирующие правам обязанности исполняться субъектами предпринимательской деятельности как лично, так и через представителей (ст. 182-189 ГК). Чаще всего представитель совершает от имени представляемого различные сделки. В зависимости от оснований возникновения полномочий представителя различают общегражданское представительство, базирующееся на дове- ренности, законе либо акте государственного органа или органа местного самоуправления. Полномочие представителя может также явствовать из обстановки, в которой он действует (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Согласно ст. 182 ГК сделка, совершаемая представителем на основании его полномочий, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Потребность в представительстве возникает не только тогда, когда сам представляемый в силу закона (из-за отсутствия дееспособности) или конкретных жизненных обстоятельств (из-за болезни, командировки, занятости и т.д.) не может лично осуществлять свои права и обязанности. В ряде случаев к услугам представителей прибегают для того, чтобы воспользоваться специальными знаниями и опытом представителя, сэкономить время и средства.

С помощью представительства могут осуществляться не только имущественные, но и некоторые личные неимущественные права. Например, автор изобретения может через представителя оформить и подать заявку на получение патента. Однако не допускается совершение через представителя сделок, которые по своему характеру могут быть совершены только лично, а также в случаях, предусмотренных законом (ст. 182 ГК). Так, только лично можно составить завещание, выдать доверенность и заключить договор пожизненного содержания с иждивением.

В отношениях представительства участвуют три вида субъектов - представляемый, представитель и третье лицо, с которым у представляемого возникает правовая связь благодаря действиям представителя. В роли представляемого может выступать любой субъект гражданского права - юридическое лицо или гражданин независимо от состояния дееспособности. Круг лиц, которые могут быть представителями более узок. В их качестве выступают граждане, обладающие, как правило, полной дееспособностью. В исключительных случаях в качестве представителей юридических лиц в сфере торговли и обслуживания могут выступать граждане, достигшие трудового совершеннолетия, т.е. 16 лет.

Юридические лица могут принимать на себя функции представителей в соответствии с целями и задачами, которые указаны в их учредительных документах.

Закон запрещает некоторым лицам выполнять представительские функции. В частности не вправе быть представителями в суде лица, исключенные из коллегии адвокатов, следователи, судьи, прокуроры, кроме случаев, когда они выступают в качестве уполномоченных соответствующего суда, прокуратуры или в качестве законных представителей. Главные бухгалтеры не могут получать по доверенности денежные средства по чекам и другим документам в банках, а также товароматериальные ценности для организаций, в которых они работают.

В качестве третьего лица, с которым представляемый с помощью представителя заключает гражданско-правовую сделку или совершает иное юридическое действие, также может выступать любой субъект гражданского права.

Представительство образуют отношения между представляемым и представителем, представителем и третьим лицом. Правоотношения между представляемым и третьим лицом являются результатом представительства.

Представительство отличается от сходных с ним действий посыльного, рукоприкладчика или посредника. В отличие от представителя, посыльный лишь передает волю одного лица другому.

По волевому признаку представитель отличается и от рукоприкладчика, подписывающего сделку по просьбе другого лица, который вследствие физического недостатка, болезни или по каким-либо иным причинам не может подписаться собственноручно (ч. 3 ст. 160 ГК). Рукоприкладчик не выражает собственной воли и не передает воли такого гражданина, а лишь подтверждает тот факт, что гражданин выразил свою волю на сделку.

Посредник, как и представитель, совершает активные волевые юридические действия148. Он может подыскать потенциальных партнеров, провести переговоры о заключении сделки с каждым из них, но волю на совершение сделки выражают сами ее будущие участники. В отличие от представителя, посредник, например комиссионер, совершает сделки с третьими лицами от собственного имени и сам приобретает по ним права и обязанности, которые в последующем передает своим клиентам. Аналогичные различия имеются между представителем и другими лицами, действующими в чужих интересах, но от собственного имени (конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании, страховые брокеры и др.).

Субъекты предпринимательской деятельности могут участвовать в отношениях общегражданского представительства. Однако для них важнее использование коммерческого представительства. В силу п. 1 ст. 184 ГК коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при совершении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Такими представителями могут быть коммерческие организации, созданные в установленном порядке, а также индивидуальные предприниматели.

Как правило, коммерческие представители совершают от имени предпринимателей сделки в той области, где они обладают более квалифицированными знаниями и навыками, специальной информацией, деловыми связями и др. Кроме того, заключение сделок отдельных категорий или в отношении определенного имущества возможно только лицами, обладающими особым статусом.

Например, к коммерческим представителям могут быть отнесены брокерские фирмы и независимые брокеры, имеющие статус участников биржевой торговли и обладающие правом совершать сделки на товарных биржах, в т.ч. в чужих интересах (ст. 10 Закона о товарных биржах и биржевой торговле). Коммерческим представительством признается и брокерская деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг (ст. 3/Закона о рынке ценных бумаг от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ в редакции Закона от 28 декабря 2002 г. №185-ФЗ-РГ, 4 января 2003 г.). Коммерческими представителями и посредниками могут быть патентные поверенные (ст. 15 Патентного закона от 23 сентября 1992 г. в редакции Закона от 7 февраля 2003 г. - РГ, 11 февраля 2003 г.), страховые агенты и брокеры (ст. 8 Закона об организации страхового дела в Российской Федерации от 27 ноября 1992 г. №4015-1 (ВВС, 1993, №2, ст. 56; СЗРФ, 1998, №1, ст. 4; 1999, №47, ст. 5622; 2002, №12, ст. 1093; №18, ст. 1721; РГ, 17 декабря 2003 г.).

По общему правилу п. 3 ст. 182 ГК общегражданский представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении ни себя лично, ни другого лица, представителем которого он одновременно является. В отличие от этого, коммерческий представитель, согласно п. 2 ст. 184 ГК вправе одновременно представлять разные стороны в сделке, если на это имеется их согласие либо такая возможность предусмотрена законом.

Коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя.

Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме. Как правило, это договоры поручения, агентирования и их модификации - договор оказания брокерских услуг, договор на брокерское обслуживание и др. Он должен содержать указание на существо предоставляемого полномочия и порядок его реализации. Если указание на полномочие в договоре отсутствует, коммерческому представителю должна выдаваться доверенность.

Договор на коммерческое представительство предполагается возмездным (ст. 972, 1005 ГК). Доверитель обязан уплатить представителю вознаграждение за совершаемые действия, кроме случаев, когда в самом договоре имеется указание на его безвозмездный характер. Если такое указание отсутствует, но в то же время договором не установлен размер вознаграждения и порядок его уплаты, доверитель оплачивает за исполненное поручение сумму, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за услуги аналогичного характера (п. 3 ст. 424 ГК) в сроки, предусмотренные п. 2 ст. 314 ГК. Кроме того, представитель имеет право на возмещение издержек, понесенных им при исполнении поручения. Когда сделка совершена от имени нескольких представляемых одновременно, издержки распределяются в равных долях, если иное не установлено соглашением между ними.

Учитывая специфику предпринимательского оборота, на коммерческого представителя возлагается обязанность сохранять в тайне сведения о совершенных торговых сделках и после того, как поручение исполнено. Проблемам коммерческого представительства посвящена кандидатская диссертация Кузнецова С. А. (см.: Кузнецов С. А. Коммерческое представительство. Автореферат канд. дисс. М., 2004).

Нормативная правовая база как коммерческого представительства, так и посредничества постоянно расширяется. Ряд норм о брокерской деятельности дополнительно включен в Закон «О рынке ценных бумаг» Законом от 28 декабря 2002 г. №185-ФЗ. В частности в соответствии с п. 2 ст. 3 данного закона «брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления». «Участниками торгов на фондовой бирже могут быть только брокеры, дилеры и управляющие. Иные лица могут совершать операции на фондовой бирже исключительно при посредничестве брокеров, являющихся участниками фондов» (ч. 1 ст. 12).

Важные правила об участниках рынка ценных бумаг устанавливают: Положение о специалистах рынка ценных бумаг, утв. постановлением ФК ЦБ от 24 декабря 2003 г. №03-47/ПС, рег. 5525 от 4 февраля 2004 г. (РГ, 12 февраля 2004 г.), постановление федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 23 апреля 2003 г. №03-22 // ПС «О нормативах достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг», рег. №4638 от 4 июня 2003 г.) и Положение о требованиях, предъявляемых к организаторам торгов на рынке ценных бумаг, утвержденное постановлением ФК ЦБ от 4 января 2002 г. №1-пс, РЄГ. №3319 от 21 марта 2002 г (РГ, 27 марта 2002 г.). В свою очередь постановлением Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. №845 утверждены Правила привлечения брокеров для продажи находящихся в государственной и муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг. Правила устанавливают привлечение брокеров на конкурсной основе.

Ранее (23 марта 2001 г.) постановлением ФК ЦБ №6, РЄГ. №2720 от 22 мая 2001 г. были утверждены Правила осуществления брокерской деятельности при совершении некоторых сделок на рынке ценных бумаг (РГ, 29 мая 2001 г). Другим постановлением ФК ЦБ (от 11 декабря 2001 г. №32/108 н) был утвержден Порядок ведения внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами (рег. №3124 от 25 декабря 2001 г. - РГ, 30 декабря 2001 г.).

Важное значение имеет коммерческое представительство в международном имущественном обороте. Вопросы правового регулирования деятельности коммерческих представителей (торговых агентов) в силу особой распространенности таких отношений в международной торговле привлекали к себе внимание международных организаций, начиная с первой половины XX столетия. С 1935 г. параллельно с разработкой универсальной конвен- ции по международной купле-продаже Международным институтом по унификации частного права (УНИДРУА) началась работа над подготовкой материально-правовых норм, регулирующих отношения представительства в международной торговле. В 40-ые годы под эгидой Ассоциации международного права и Института международного права начался процесс унификации коллизионных вопросов данных отношений. К разработке руководства по составлению международного торгового агентского соглашения и проформы такого договора обращалась Международная торговая палата. Различными неправительственными международными организациями и национальными общественными организациями разработано несколько типовых соглашений по данному вопросу.

Актуальность данной проблемы и стремление к гармонизации национальных законодательств заставили обратиться к данной теме и различные региональные международные организации. Работа, начатая Комиссией по вопросам изучения унификации права в 1958 г., завершилась в 1973 г. подписанием Конвенции Бенилюкс относительно агентского соглашения. В рамках ЕС в 1986 г. была принята Директива Совета ЕС о гармонизации законодательства государств - участников по вопросам независимых торговых агентств (далее - Директива ЕС), разработка которой велась с 60-х годов.

Последнее десятилетие ознаменовано принятием во всех европейских государствах новых национальных законодательных актов о коммерческих агентах.

Несмотря на свое происхождение от гражданского представительства в западной доктрине и практике, в отличие от отечественных, коммерческое представительство имеет три фундаментальных отличия:

предметом гражданского представительства является совершение только юридических действий, торговый же представитель в мировой практике совершает либо юридические и фактические действия, либо только фактические;

деятельность гражданского представителя является случайной и единичной, торговой же представитель вступает в долговременные отношения с представляемым, его деятельность состоит в повторении неопределенного количества операций одной природы;

договор поручения в гражданском праве теоретически предполагается безвозмездным, договор коммерческого представительства, как осуществляемый в сфере предпринимательских отношений, всегда является возмездным.

(См.: Бабкина Е.В. Международный договор коммерческого представительства (агентское соглашение) // Автореферат канд. дисс. Минск, 2003 г. С. 1, 6, 7).

Дополнительная литература

Быков А.Г., Витрянский В.В. Предприниматель и арбитражный суд. М., 1992 г.

Варламова А.Н. Правовое регулирование конкурентных отношений на товарных рынках Российской Федерации. Автореферат канд. дисс. М., 1998 г.

Коммерческий представитель — это , который самостоятельным образом и на постоянной основе ведет представительство от имени разного рода предпринимателей при совершении ими сделок, непосредственно связанных с деятельностью обладающей коммерческо-предпринимательским характером.

Законодательство наделяет коммерческого представителя правом на представление в сделке как только одной стороны, так и параллельно обеих сторон при наличии на это их согласия. При этом он обязан действовать в интересах каждой из сторон и неукоснительно выполнять все данные ими поручения.

Коммерческий представитель — многогранная профессия

Ведущаяся коммерческим представителем деятельность т.е. собственно, коммерческое представительство, характеризуется такими основополагающим признакам, как:

1. Деятельность носит предпринимательский характер, т.к. направлена на получение прибыли. Поэтому заниматься представительством могут лишь коммерческие юрлица и .
2. Специфика осуществления представительства в определенных секторах коммерческой деятельности регулируется специальными актами законодательства.
3. Деятельность по ведению коммерческого представительства осуществляется исключительно на основании заключаемого письменно специального договора. В большинстве случаев в качестве такового выступают договоры поручения или же агентирования модифицируемые сообразно специфике ситуации.

В большинстве своем коммерческое представительство по разного рода сделкам осуществляется в тех областях где коммерческие представители располагают необходимой специальной информацией, высококвалифицированными познаниями и специфическими навыками. Кроме того, совершение определенных разновидностей сделок, равно как и сделок со специфическим разрешается только субъектам обладающим специальным статусом.

Таковыми могут являться брокерские компании и независимые брокеры, обладающие соответствующим статусом и совершающие сделки (в том числе и в чужих интересах) на товарно-сырьевых биржах. Также может быть отнесена к коммерческому представительству и брокерская деятельность субъектов, имеющих статус профессиональных участников рынка ценных бумаг. Кроме того, коммерческими представителями могут считаться страховые агенты (физлица или юрлицо) осуществляющие деятельности по поручению и от имени страховщика.

Для того, чтобы стать профессионалом в торговле, и достигать превосходных результатов, нужно приобрести определенные навыки и выработать в себе определенное отношение к процессу ведения торговли. Как это сделать и каким нужно стать как раз и рассказывается в этом видео:

Договор коммерческого представительства

Письменный договор — обязателен!

Как уже упоминалось выше, деятельность, связанная с коммерческим представительством, ведется на основании заключаемого в письменном виде специального договора. В подавляющем большинстве случаев в качестве последнего используются поручения или агентирования, а также различные их разновидности, как, например, договоры по брокерскому обслуживанию или услугам.

Договор коммерческого представительства должен устанавливать объем и сущность делегируемых полномочий, а также непосредственный порядок их реализации. В том случае если в соглашении не зафиксированы полномочия, то тогда надлежащий документ, на основании которого получает свои полномочия коммерческий представитель – это соответствующим образом оформленная .

Договор коммерческого представительства имеет возмездный характер, поскольку на доверителя возлагается обязанность по выплате представителю соответствующего вознаграждения за те действия, которые он совершает. Исключения составляю те случаи, когда в договоре имеется специальное указание на то, что соглашение является безвозмездным.

Если же упомянутое указание в договоре отсутствует, но при этом в его положениях не была зафиксирована величина вознаграждения и не был определен порядок его , то доверитель обязан выплатить за выполненные поручения денежную сумму аналогичную той которая выплачивается в сходных обстоятельствах за подобного же рода услуги.

Также представитель обладает правом на получение возмещения всех тех издержек, которые были им понесены в процессе надлежащего исполнения поручения. В том случае если сделка совершалась одновременно от имени нескольких представляемых субъектов, то возмещение издержек распределяется в равнозначных долях, если иное не было оговорено соглашением между упомянутыми субъектами.

Особенности осуществления коммерческого представительства

Коммерческий представитель — юридическая деятельность

Коммерческое представительство обладает целым рядом особенностей характерных именно для этого правового института. К числу таких особенностей следует отнести такие обстоятельства, как:

1. Коммерческое представительство является именно юридической деятельностью что подтверждается таким обстоятельством, как совершение сделок одним субъектом в интересах другого.
2. Представитель обладает статусом контрагента в договорах, т.е. является выразителем собственной воли, а не представляемого субъекта.
3. Деятельность коммерческого представителя носит профессиональный характер, т.е. она осуществляется постоянно и самостоятельно.
4. Правоотношения, возникающие между коммерческим представителем и представляемым субъектом, базируются исключительно на договоре гражданско-правового характера.

Поскольку совершение сделок происходит исключительно в области предпринимательское-коммерческой деятельности, то коммерческий представитель – это лицо, обладающее официальным статусом предпринимателя.
По сделкам, которые были заключены коммерческим представителем права и обязанности возникают в лице представляемого незамедлительное после совершения этой сделки.

Коммерческое представительство всегда является трехсторонним правоотношением, поскольку устанавливает связь между тремя самостоятельными субъектами.

Ответственность коммерческого представителя

Коммерческий представитель — ответственная деятельность

Поскольку деятельность, ведущаяся коммерческим представителем, обладает предпринимательским характером и осуществляется на основании договора гражданско-правового типа на него распространяются нормы гражданского законодательства, которыми устанавливается применяемая за нарушение обязательств .

Помимо этого, коммерческий представитель несет ответственность за действия, совершаемые его работниками и различными третьими лицами, привлеченными им для обеспечения осуществления обусловленной договором деятельности.

Соответственно при заключении договора о коммерческом представительстве необходимо максимально подробно зафиксировать в нем права и обязанности как самого представителя, так и лиц, пребывающих в его подчинении и установить их договорную ответственность. Также законодательством допускается возможность заключения с коммерческим представителем договора .

Освобождение представителя от ответственности допускается только в случае возникновения обстоятельств форс-мажорного характера. Следует заметить, что к таковым не могут причисляться, в частности, такие обстоятельства, как:

• Нарушение партнерами представителя их обязанностей.
• Отсутствие у должника требуемых финансовых средств.
• Не присутствие на рынке товаров, требуемых для надлежащего исполнения, обусловленного договором поручения.

Преимущества использования коммерческого представителя

Коммерческий представитель — преимущество для предпринимательской деятельности

Такой правовой инструмент, как коммерческое представительство обладает вполне очевидными преимуществами, поэтому активное использование этого инструмента позволяет обеспечивать эффективность ведения предпринимательской деятельности и достижение экономически выгодных результатов.

Итак, к преимуществам коммерческого представительства можно отнести, например, следующее:

• Использование коммерческого представителя в тех обстоятельствах, когда возникает необходимость открытия филиала на определенной территории, позволяет избежать материальных, и временных издержек, связанных с проведением организационно-административных мероприятий по обустройству последнего и соответственно оперативно приступить к осуществлению коммерческой деятельности.
• Возможность применения финансовой самоокупаемости коммерческого представителя, т.е. заключения с ним такого соглашения, по которому получение вознаграждения будет напрямую зависеть от результатов осуществления им обусловленной договором деятельности.
• Несвязанность коммерческого представителя какими-либо правоотношениями трудового характера с представляемым, в силу того, что его деятельность осуществляется на основании специального договора гражданско-правового характера. Таким образом, разрешение всех спорных взаимоотношений между сторонами регулируются исключительно нормами гражданского права, а не трудового.
• Возможность осуществления коммерческого представления одновременно нескольких сторон (при наличии их согласия на это) в одной и той же .

Итак, как можно вывести из всего вышеописанного использование услуг коммерческого представителя является действенным способом обеспечить осуществление максимально эффективной коммерческой деятельности.

Мнение юриста-эксперта:

Кто такой коммерческий представитель, вполне доступно изложено в статье. Но, есть одно большое «но»! В статье есть видео о торговом представителе. В нем все изложено правильно. И в статье тоже. Обращаем ваше внимание на некоторые тонкости и важные детали.

В последние годы получила широкое распространение профессия торгового представителя. В чем разница? Попробуем разобраться. Торговый представитель, это работник крупного торгового предприятия, который выполняет определенные функциональные обязанности на закрепленной за ним территории. Обязанностями могут быть любые действия, направленные на увеличение торгового оборота головной компании.

Например, на территории области есть 37 торговых точек торгового холдинга, который расположен в Москве. Обязанностями торгового представителя могут быть функции контроля качества и объемов торговли. Мы видим, что по сути деятельности торгового представителя, нет ничего общего с коммерческим представителем. Это региональный менеджер компании.

Еще, первый является штатным работником с заключением трудового договора, то второй – субъект предпринимательства. Он действует самостоятельно, в соответствии с условиями договора о коммерческом представительстве. Нашим читателям не надо путать этих двух человек, они совсем разные, хотя и очень похожи.