Институт коммерческого представительства имеет следующие достоинства. Коммерческий представитель – это имеет смысл знать: правовая характеристика и особенности ведения деятельности. Смотреть что такое "" в других словарях
Б. Завидов, кандидат юридических наук.
Договор коммерческого представительства - новелла Гражданского кодекса Российской Федерации. Этот институт отсутствовал в ГК РСФСР 1964 года.
Надо сказать, что роль коммерческого представительства недооценивается многими участниками гражданского оборота, в практике оно пока применяется очень редко. Тем не менее ценность договора коммерческого представительства представляется очевидной, он заслуживает самого широкого распространения.
Законодатель дает весьма простое определение "фигуре" коммерческого представителя. Им является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК РФ).
Новизна, ценность и достоинства института коммерческого представительства сводятся к следующим основным моментам.
Ученые - правоведы не отрицают тот факт, что договор коммерческого представительства относится к сфере оказания услуг. Существуя в комплексе с такими договорами, как договор поручения, возмездного оказания услуг, агентирования, комиссии и других, договор коммерческого представительства остается как бы в тени, его "вытесняет" именно договор поручения, а затем агентирования и возмездного оказания услуг.
Само коммерческое представительство является как бы "филиалом в миниатюре". И именно этот факт недооценивается. Так, если у фирмы возникла необходимость открыть за многие километры от места нахождения основного юридического лица, например, торговую точку, то фирма стремится открыть филиал. Однако в силу ст. 55 ГК РФ для открытия филиала юридического лица, как правило, потребуется вносить определенные изменения в учредительные документы и в учредительный договор. Это дело длительное и хлопотное. Для открытия филиала потребуется разработать и создать положение о филиале, утвердить его. Затем необходимо набрать штат, которому сразу надо платить "живые" деньги. Для нормального функционирования филиала нужны будут оформленный офис (мебель, связь), юридический адрес и т.п.
Помимо этого, сам филиал или само представительство также не являются юридическими лицами и выступают в гражданском обороте от имени своего юридического лица, а не от своего имени, ибо не имеют самостоятельного разделительного баланса и расчетного счета (п. 3 ст. 55 ГК РФ).
Можно констатировать, что открытие филиала целесообразно лишь тогда, когда нет другого выхода. Во всех других случаях, но с учетом специфики и особенностей оказания услуг, следует, видимо, отдать предпочтение коммерческому представительству.
С коммерческим представителем (представителями) можно заключить такой возмездный договор, по которому он будет получать зарплату от количества проданного товара. Иначе говоря, финансовые отношения будут строиться на принципе "самоокупаемости".
Коммерческий представитель не связан трудовыми правоотношениями с представляемым, что вытекает из смысла ст. 184 ГК РФ.
При небольших объемах реализации товаров (оказания услуг) коммерческий представитель может использовать под офис свою жилую площадь и свой телефон.
Коммерческое представительство осуществляется на основе договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и по доверенности (п. 3 ст. 184 ГК РФ).
Одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законом. При этом коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя (п. 2 ст. 184 ГК РФ).
И, наконец, последнее. Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках, даже после исполнения данного ему поручения (абз. 2 п. 3 ст. 184 ГК РФ).
Универсальность его фигуры в условиях рыночного гражданского оборота очевидна. Нет сомнения в том, что при малых и даже средних объемах реализации товара выгоднее держать толкового и честного коммерческого представителя (представителей), нежели открывать, а затем содержать штат филиала.
Между тем в законе дается, на мой взгляд, слишком узкая трактовка понятия "коммерческий представитель". Его действительное фактическое и процессуальное положение несколько шире формулировки, содержащейся в п. 1 ст. 184 ГК РФ. Он может не только представительствовать "при заключении договоров", но и в силу договора (п. 3 ст. 184 ГК РФ) осуществлять другие "полномочия представителя" в соответствии с указаниями представляемого. Думается, что коммерческий представитель вправе по договору совершать и всякие другие действия в пользу представляемого: закупать товар, реализовать его, хранить, рекламировать, а также производить другие маркетинговые действия.
Все дальнейшие правомочия коммерческого представителя не указаны в Кодексе, что объясняется несовершенством самой ст. 184 ГК РФ, а также расплывчатостью формулировки п. 4 ст. 184 ГК: "Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами". До сего времени такие законы и акты не приняты.
Между тем правоотношения коммерческого представителя регулируются и другими статьями ГК, в которых подчеркивается его роль и значение в именно предпринимательских правоотношениях.
Поэтому законодатель последовательно усиливает ответственность коммерческого представителя. Так, он обязан соблюдать общие нормы о представительстве. Он может (и должен) действовать в чужих интересах не от собственного имени, а от имени представляемого (п. 2 ст. 182 ГК РФ). Он также не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично (п. 3 ст. 182 ГК РФ). Не допускается совершение через представителей сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно других сделок, указанных в законе (п. 4 ст. 182 ГК РФ).
Следует также помнить о том, что на коммерческого представителя, как и на всякого другого участника гражданского оборота, распространяются общие нормы гражданского законодательства. Так, например, в силу ст. 10 ГК РФ коммерческий представитель обязан осуществлять свои права разумно и добросовестно. Разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагается (п. 3 ст. 10 ГК РФ).
Кроме того, коммерческий представитель, как любой гражданин или юридическое лицо, не может осуществлять свои действия с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотреблять правом в иных формах (п. 1 ст. 10 ГК РФ).
Коммерческий представитель не вправе отказаться от осуществления принадлежащих ему прав. Подобный отказ не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, прямо предусмотренных в законе (п. 2 ст. 9 ГК РФ).
На коммерческого представителя распространяются общие нормы главы 25 ГК "Ответственность за нарушение обязательств". Он обязан возместить должнику убытки (ст. 393 ГК), в том числе и тогда, когда такая его ответственность не оговорена в самом тексте договора (ст. 15 ГК в совокупности со ст. 393 ГК). Данное правило однозначно хотя бы потому, что коммерческий представитель - это предприниматель. А предпринимательской "является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли..." (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ).
Данную норму права надлежит рассматривать только в контексте с п. 3 ст. 401 ГК РФ, из которого вытекает следующее. Если коммерческий представитель при осуществлении предпринимательской деятельности не исполнил обязательство (или исполнил его ненадлежащим образом), то он несет повышенную ответственность. Коммерческий представитель, впрочем, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности только в одном случае - вследствие непреодолимой силы (чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств). К таковым не относятся: нарушение обязанностей со стороны партнеров коммерческого представителя, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.
Помимо всего, коммерческий представитель отвечает за действия своих работников (ст. 402 ГК РФ) и действия третьих лиц (ст. 403 ГК РФ).
Итак, законодатель прямо излагает институт коммерческого представительства только в ст. 184 ГК. Но в других статьях ГК присутствует немалая правовая база, регламентирующая правоотношения коммерческого представительства.
Здесь следует выделить и такое обстоятельство. Открывая коммерческое представительство и составляя при этом текст договора, следует подробней оговорить круг прав и обязанностей самого коммерческого представителя, наличие у него подчиненных лиц, а также предусмотреть его договорную ответственность.
Следует помнить, что закон не запрещает заключение с коммерческим представителем договора о полной материальной ответственности.
В основе взаимоотношений между представляемым и коммерческим представителем лежат, конечно, личностные, доверительные отношения. И это очень важно в условиях нашего неустоявшегося рынка, когда деловые, "джентельменские" отношения партнеров зачастую подменяются в дальнейшем на "подставные" отношения. Поэтому выбор коммерческого представителя - дело весьма сложное, тонкое и деликатное.
Как было отмечено, договор коммерческого представительства носит возмездный характер. Это обстоятельство стало основой для признания за представителем права на удержание за собой полученных для доверителя вещей в обеспечение своих требований по договору поручения - о возмещении понесенных издержек и обеспечения средствами, необходимыми для исполнения поручения, а также о выплате причитающегося вознаграждения (п. 3 ст. 972, ст. 359 ГК РФ). С учетом быстро меняющейся конъюнктуры рынка коммерческого представителя вряд ли нужно во всех случаях ограничивать в возможности отступления от указаний доверителя. Поэтому доверитель может теперь предоставить ему право отступать от своих указаний без предварительного запроса об этом и даже без последующего уведомления (п. 3 ст. 973 ГК РФ).
Характерно, что к коммерческому представителю как к профессиональному участнику предпринимательского оборота предъявляются повышенные требования. Например , в договоре смешанного типа - поручения с участием коммерческого представителя односторонний отказ от договора может последовать лишь после обязательного уведомления об этом другой стороны не менее чем за 30 дней, если более длительный срок не предусмотрен договором поручения (п. 3 ст. 977 ГК РФ).
Односторонний отказ коммерческого представителя от исполнения договора поручения хотя и является допустимым, но влечет для него обязанность возмещения доверителю всех причиненных этим убытков. Впрочем, и доверитель, односторонне отказывающийся от договора с коммерческим представителем, тоже обязан возместить ему причиненные этим убытки (п. п. 2 и 3 ст. 978 ГК РФ). Таким образом, несмотря на некоторое несовершенство договора коммерческого представительства, можно утверждать, что это договорное обязательство является, в сочетании с договором поручения, одной из предпосылок успешной предпринимательской деятельности.
совершение уполномоченным лицом от имени другого лица действий по заключению договоров в сфере предпринимательской деятельности^. ШУК РФ).
Коммерческим представителем может быть только предпринимательская организация или индивидуальный пред-
приниматель,постоянно и самостоятельно действующие от имени представляемого. Не считаются К.п. действия структурного подразделения организации по совершению сделок от имени своей организации.
К.п. осуществляется на основании договора между представителем и представляемым, заключаемого в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя. При отсутствии в договоре сведений о полномочиях коммерческого представителя последнему должна быть выдана доверенность. В договоре К.п. определяются: виды договоров, заключение которых поручено коммерческому представителю; основные требования к содержанию таких договоров: территория, на которой действует коммерческий представитель; полномочия на проведение переговоров, непосредственное заключение договоров либо передачу необходимых документов и информации представляемому. Стороны согласовывают размеры и порядок уплаты вознаграждения коммерческому представителю за оказанные услуги.
Особенности К.п. в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами. Таковы особенности деятельности коммерческих агентов в сфере продажи товаров, предусмотренные Типовым международным агентским контрактом, принятым МТП в 1991 г.
Одновременное К.п. разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законом. При этом коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. Одновременное совершение сделки в интересах представляемого и самого представителя не допускается.
Пугинский Б.И.
Энциклопедия юриста . 2005 .
Смотреть что такое "" в других словарях:
Коммерческое представительство Энциклопедия права
КОММЕРЧЕСКОЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО Юридическая энциклопедия
В гражданском праве особый вид представительства. В соответствии со ст. 184 ГК РФ коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере… … Энциклопедический словарь экономики и права
коммерческое представительство - особый вид представительства в гражданском праве. В соответствии со ст. 184 ГК РФ коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно выступающее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере коммерческой… … Большой юридический словарь
Коммерческое представительство - Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Коммерческий представитель вправе требовать уплаты… … Коммерческая электроэнергетика. Словарь-справочник
КОММЕРЧЕСКОЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО - см. Коммерческий представитель … Юридический словарь современного гражданского права
ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО КОММЕРЧЕСКОЕ - КОММЕРЧЕСКОЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО … Юридическая энциклопедия
У этого термина существуют и другие значения, см. Представительство. Представительство предполагает совершение сделки одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании… … Википедия
Представительство - это такое гражданское организационное правовое отношение, в силу которого правомерные в пределах данных полномочий юридические действия одного лица (представителя) от имени другого лица (представляемого) по отношению к третьим лицам влекут за… … Большой юридический словарь
Книги
- Коммерческое (торговое) право зарубежных стран , . В учебнике дается характеристика основных институтов торгового (коммерческого) права: рассматривается правовое положение субъектов предпринимательской деятельности, особенности…
- Коммерческое (торговое) право зарубежных стран. Учебник , . В учебнике рассмотрены основные институты коммерческого (торгового) права зарубежных государств: субъекты коммерческой (торговой) деятельности; торговое представительство; торговые сделки;…
1. Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.
2. Одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законом. При этом коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя.
Коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними.
3. Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний – также и доверенности.
Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения.
4. Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами.
1. Коммерческим представителем признается лицо, которое постоянно и самостоятельно совершает от имени предпринимателей сделки, связанные с предпринимательской деятельностью. По смыслу коммент. статьи такими представителями могут быть коммерческие юридические лица, созданные в установленном порядке, а также индивидуальные предприниматели (граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица).
Как правило, коммерческие представители совершают от имени предпринимателей сделки в определенной области, в которой они обладают более квалифицированными знаниями, специальной информацией, деловыми связями и т.д. Кроме того, заключение сделок отдельных категорий или в отношении определенного имущества возможно только лицами, обладающими особым статусом либо имеющими лицензию на осуществление подобных действий (см., например, Положение о лицензировании биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих товарные фьючерсные и опционные сделки в биржевой торговле, утв. Постановлением Правительства РФ от 9 октября 1995 г. № 981 –
СЗ РФ, 1995, № 42, ст. 3982).
К коммерческим представителям могут быть отнесены брокерские фирмы и независимые брокеры, имеющие статус участников биржевой торговли и обладающие правом совершать сделки на товарных биржах, в том числе в чужих интересах (ст. 10 Закона о биржах). Коммерческим представительством признается также и брокерская деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг. К числу коммерческих представителей относятся страховые агенты – физические или юридические лица, действующие от имени и по поручению страховщика.
2. Коммерческий представитель вправе одновременно представлять разные стороны в сделке, если на это имеется их согласие либо если такая возможность предусмотрена законом.
Коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. Не допускается совершение им сделок от имени представляемого в отношении себя лично. Интересы представляемого имеют приоритет и по отношению к интересам самого коммерческого представителя, осуществляющего дилерскую деятельность (дилерская деятельность предполагает совершение сделок купли-продажи имущества от собственного имени).
3. Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме. Как правило, это договор поручения либо его модификации –
договор оказания брокерских услуг, договор на брокерское обслуживание и др. Он должен содержать предоставляемое полномочие и порядок его реализации. Если указание на полномочие в договоре отсутствует, коммерческому представителю выдается доверенность.
4. Договор на коммерческое представительство предполагается возмездным (см.
ст. 972, 1005 ГК). Доверитель обязан уплатить представителю вознаграждение за совершаемые действия, кроме случаев, когда в самом договоре имеется указание на его безвозмездный характер. Если такое указание отсутствует, но в то же время договором не установлен размер вознаграждения и порядок его уплаты, доверитель оплачивает за исполненное поручение сумму, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за услуги аналогичного характера (п. 3 ст. 424 ГК). Кроме того, представитель имеет право на возмещение издержек, понесенных им при исполнении поручения. Когда сделка совершена от имени нескольких представляемых одновременно, издержки распределяются в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними.
5. Учитывая специфику предпринимательского оборота, на коммерческого представителя возлагается особая обязанность – сохранять в тайне сведения о торговых сделках и после того, как поручение исполнено.
6. Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах определены в уже упоминавшихся законах о товарных биржах и биржевой торговле, о страховании, о рынке ценных бумаг.
Коммерческое представительство
Коммерческим представителем является лицо, которое представительствует от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 185 ГК). Но подобное представительство будет носить характер коммерческого лишь в том случае, когда такое лицо занимается указанной деятельностью постоянно и самостоятельно, то есть его деятельность является одной из форм предпринимательства.
Коммерческое представительство – особая разновидность добровольного представительства. Его основанием является договор, заключаемый предпринимателем – представляемым с коммерческим представителем. Договор заключается в простой письменной форме и в нем должны содержаться четкие указания на полномочия коммерческого представителя. Если же договор не содержит такие указания, то кроме договора основанием коммерческого представительства является выданная представлямым доверенность. Именно в ней и определяется в этом случае объем полномочий коммерческого представителя.
Коммерческий представитель вправе одновременно представлять обе стороны заключенной сделки, но лишь с их согласия, а также в случаях, предусмотренных законодательством. При этом коммерческому представителю вменяется в обязанность исполнять данное ему сторонами поручение с заботливостью обычного предпринимателя.
В случае одновременного представительства разных сторон в сделке коммерческий представитель вправе требовать уплаты ему вознаграждения, размер которого определяется его соглашением с представляемыми. Помимо уплаты вознаграждения коммерческий представитель имеет право на возмещение понесенных им при исполнении поручения издержек. ГК исходит из того, что представляемые уплачивают вознаграждение и возмещают расходы коммерческому представителю в равных долях. Возможен и иной порядок уплаты вознаграждения и возмещения расходов, но только по соглашению между ними.
Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках, и не только во время их совершения, но и после исполнения данного ему поручения.
ГК предусматривает, что в отдельных сферах предпринимательской деятельности коммерческому представительству могут быть присущи особенности, которые устанавливаются соответствующим законодательством (п.4 ст.185 ГК).
Доверенность
1. Доверенность – это письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами, удостоверенное в порядке, предусмотренном ст. 186 ГК. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем предоставляемый может представить непосредственно третьему лицу – стороне в будущей сделке.
Доверенность является односторонней сделкой, то есть в ней выражена воля лишь представляемого, в соответствии с которой и определяются полномочия представителя по совершению сделок и иных юридических действий с третьими лицами. Для отношений представляемого с такими лицами имеют значение лишь те указания, которые закреплены в доверенности. Иные его указания, не отраженные в доверенности, не влияют на действительность сделки, совершенной представителем с третьим лицом. Они сказываются лишь на отношениях представляемого с представителем, имеющих своим основанием договор поручения или иной договор.
2. Различают разовую, специальную и общую (генеральную) доверенность.
Разовая доверенность выдается на совершение сделки или иного юридического действия, которые носят конкретный разовый характер, например, на получение денег по данному почтовому переводу, на продажу жилого дома, принадлежащего указанному в ней гражданину и т.п.
Специальная доверенность выдается на совершение нескольких однородных юридических действий в течение определенного периода времени, напр., на получение стипендии в январе–марте такого-то года.
Доверенность на совершение нескольких разнородных юридических действий называется общей (генеральной). Примером такой доверенности может быть доверенность, выдача которой производится в соответствии с правилами ГК о договоре простого товарищества (договоре о совместной деятельности). Статья 914 ГК предусматривает, что в отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами. Как правило, такая доверенность является общей (генеральной).
3. Доверенность должна совершаться в письменной форме: то ли в простой, то ли в нотариальной. Вне письменной формы она существовать не может.
Обязательному нотариальному удостоверению подлежат доверенности, выданные: на совершение сделок, требующих нотариальной формы, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами, (п. 2 ст. 186 ГК); в порядке передоверия, за исключением случаев, предусмотренных п. 4 ст.. 186 ГК (п. 2 ст. 188 ГК); в случаях прямо предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь. Так, Указ Президента Республики Беларусь от 31 января 2000 г. № 30 «О нотариальном удостоверении доверенности на владение, пользование и распоряжение транспортным средством» предусматривает, что подлежит нотариальному удостоверению доверенность, выдаваемая физическим лицом – собственником транспортного средства на владение, пользование и распоряжение им другим лицом (ст.1).
Декретом Президента Республики Беларусь от 12 июня 2006 г. №9 «О внесении изменения и дополнения в Декрет президента Республики Беларусь от 20 марта 1998 г. №3 «О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь» предусмотрена, что права, удостоверенные акциями, приобретенными гражданами Республики Беларусь у государства за денежные средства на льготных условиях (по цене на 20% ниже номинальной стоимости) и в обмен на приватизационные чеки «Имущество», а также полученные взамен их долей в имуществе арендных и коллективных (народных) предприятий при преобразовании их в Акционерные общества, могут быть переданы по доверенности. Такие доверенности подлежат регистрации в республиканском органе государственного управления рынком ценных бумаг в порядке, определяемом Советом Министров Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь. До этой регистрации право лица, которому выдана доверенность на участие в управлении акционерным обществом не может быть реализовано. В соответствии с Инструкцией о порядке регистрации доверенностей, предусматривающих передачу прав, удостоверенных акциями, утвержденной постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30 августа 2006 г. №1093, такие доверенности регистрируются территориальными органами Министерства финансов по ценным бумагам на условиях, указанных в ч.1 подпункта 1.12 п.1 Декрета Президента Республики Беларусь от 20 марта 1998 г. №3 «О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь»
В соответствии с п. 1 ст.70 Закона Республики Беларусь «О нотариате и нотариальной деятельности» вправе удостоверять доверенности, для которых законодательными актами Республики Беларусь установлена обязательная нотариальная форма, также уполномоченные должностные лица, под которыми указанный Закон понимает уполномоченных должностных лиц местных исполнительных и распорядительных органов и дипломатических агентов дипломатических представительств Республики Беларусь и консульских должностных лиц консульских учреждений Республики Беларусь.
Уполномоченные должностные лица местных исполнительных и распорядительных органов, которыми по решению этих органов могут быть руководитель, его заместитель, секретарь или член местного исполнительного и распорядительного органа, удостоверяют доверенности в тех населенных пунктах, в которых нет государственных нотариальных контор и нотариальных бюро. Дипломатические агенты дипломатических представительств Республики Беларусь в случае выполнения консульских функций дипломатическими представительствами Республики Беларусь и консульские должностные лица консульских учреждений Республики Беларусь удостоверяют доверенности за пределами Республики Беларусь.
Порядок нотариального удостоверения доверенностей установлен утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 23 октября 2006 г. № 63 Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий, которая, в частности, определяет условия удостоверения доверенностей, условия удостоверения доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, доверенности на совершение сделок с отдельными видами имущества.
Инструкция о порядке совершения нотариальных действий предусматривает, что нотариус удостоверяет доверенности по общим правилам удостоверения сделок, которые изложены в главе 3 Инструкции; соблюдая при этом и специальные правила, изложенные в главе 12 той же Инструкции.
В доверенности должны быть указаны место и дата ее совершения (подписанные), фамилии, собственные имена и отчества (полное наименование юридического лица в соответствии с учредительными документами) и адрес места жительства представителя и представляемого, адрес местонахождения и (или) юридический адрес юридического лица, а в надлежащих случаях – и занимаемая должность.
Нотариус удостоверяет доверенности на совершение сделок с отдельными видами имущества и иных действий в соответствии с законодательством, регулирующим соответствующие правоотношения. В связи с этим Инструкция о порядке совершения нотариальных действий предусматривает, что нотариус в доверенности на представительство в отношениях, регулируемых законодательством Республики Беларусь о государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним, должен указать соответствующие идентификационные сведения о представляемых, которыми могут быть как физические, так и юридические лица, а в доверенности на продажу недвижимого имущества кроме идентификационных сведений о представляемых должен указать также место нахождения недвижимого имущества, цену, за которую представитель вправе его продать и другие условия продажи такого имущества либо указать в доверенности, что представитель вправе заключить договор продажи недвижимого имущества за цену и на условиях по его усмотрению.
Гражданский кодекс Республики Беларусь предусматривает, что помимо нотариусов доверенности могут удостоверяться соответствующими должностными лицами, указанными в п.3 ст. 186 ГК, а также организацией, в которой доверитель работает или учится, организацией, осуществляющей эксплуатацию жилищного фонда, по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении. При этом доверенности, удостоверенные должностными лицами, указанными в п. 3 ст. 186, ГК приравнивает к нотариально удостоверенным доверенностям.
К нотариально удостоверенным приравниваются доверенности:
1) военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальниками таких учреждений, их заместителями по медицинской части, старшими или дежурными врачами;
2) военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и учреждений образования, осуществляющих подготовку кадров по специальностям военного профиля, в которых нет государственных нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, а так же доверенности работающих в этих частях, соединениях, учреждениях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами (начальниками) этих частей, соединений или учреждений;
3) лиц, находящихся в учреждениях, исполняющих наказание в виде ареста, ограничения свободы, лишения свободы, пожизненного заключения, или местах содержания под стражей, удостоверенные начальниками соответствующих учреждений, исполняющих наказание, или руководителями администраций мест содержания под стражей;
4) совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрациями этих учреждений или руководителями (их заместителями) соответствующих органов социальной защиты населения (п.3 ст.186 ГК, п.4 ст. 51 Закона Республики Беларусь «О нотариате и нотариальной деятельности»). Правила удостоверения таких доверенностей установлены Инструкцией о порядке удостоверения завещаний и доверенностей, приравниваемых к нотариально удостоверенным, свидетельствования подлинности подписи на документах, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 19 февраля 2002 г. № 3.
Доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, выплат гражданам в банках или небанковских кредитно-финансовых организациях и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, на совершение иных действий, не требующих нотариальной формы удостоверения, может быть удостоверена также организацией, в которой доверитель работает или учится, организацией, осуществляющей эксплуатацию жилищного фонда, по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении. Доверенности на получение гражданами выплат в банках могут быть удостоверены также банком, в котором открыт текущий (расчетный) банковский счет либо размещен банковский вклад (п.4 ст.186 ГК).
Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя, но вместо руководителя ее вправе подписать и иное лицо, если оно уполномочено на это учредительными документами юридического лица. Такая доверенность должна быть скреплена печатью этой организации. Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной собственности или собственности административно-территориальной единицы, предусматривающая получение или выдачу денег и других имущественных ценностей, кроме руководителя подписывается также главным (старшим) бухгалтером этой организации (п.5 ст.186 ГК).
4. Действие доверенности в силу прямого указания ГК (п. 1 ст. 187) ограничено тремя годами. Это максимальный срок ее действия. Конкретный же срок указывается в самой доверенности. Если он в ней не указан, доверенность сохраняет силу в течение одного года со дня ее совершения. Доверенность обязательно должна содержать указание на дату ее совершения, так как именно от нее и отсчитывается срок ее действия. Доверенность ничтожна, если в ней не указана дата ее совершения, так как срок действия такой доверенности установить невозможно.
Удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для совершения действий за границей и не содержащая указания о сроке ее действия, сохраняет силу, пока лицо ее выдавшее, не отменит ее (п. 2 ст. 187 ГК).
5. Доверенность – документ именной. Она должна содержать необходимые реквизиты, в том числе фамилию, имя и отчество (без сокращений) и место жительства представляемого и представителя.
Доверенность на совершение дарения представителем, в которой не назван одаряемый и не указан предмет дарения, ничтожна (п. 3 ст. 547 ГК).
Принятие наследства через представителя возможно, но только если в доверенности специально предусмотрено его полномочие на принятие наследства (п. 1 ст. 1070 ГК).
Доверенность может быть выдана от имени одного или нескольких лиц, на имя одного лица или нескольких лиц. Доверенность от имени нескольких лиц может быть выдана только в том случае, если действия, предусмотренные ею, касаются однородных интересов лиц, выдавших доверенность, а не каждого из них в отдельности. Такова, например, доверенность от имени нескольких участников общей долевой собственности на продажу принадлежащего им всем жилого дома.
6. Гражданский кодекс предусматривает, что лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, которые предусмотрены его полномочиями (п.1 ст.188). Закрепление в ГК указанной обязанности представителя вполне объяснимо, если иметь в виду, что представительство основано на лично-доверительных отношениях представляемого и представителя. Однако в силу различных причин личное совершение представителем действий не всегда возможно, а задержка же в исполнении поручения может отрицательно сказаться на охране интересов представляемого. ГК предусматривает, что оказавшийся в затруднительном положении представитель может поручить совершение действий, образующих его полномочия, другому лицу. Согласно п. 1 ст. 188 ГК, к передоверию представитель вправе прибегнуть, если такое его право прямо предусмотрено доверенностью либо он вынужден поступить таким образом силою обстоятельств. В обоих случаях представитель должен исходить из того, что передоверие необходимо для охраны интересов лица, выдавшего доверенность.
Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена. Из этого общего правила сделано исключение для случаев, предусмотренных п. 4 ст. 186 ГК. Доверенность, выданная в порядке передоверия, может быть выдана лишь на оставшуюся часть срока, указанного в основной доверенности, и не должна содержать в себе больше прав, чем предоставлено по основной доверенности.
Представитель, передав полномочия другому лицу, должен сообщить об этом представляемому. ГК не установил срока исполнения указанной обязанности. Полагаем, что он должен это сделать немедленно, если для этого имеется возможность, либо в срок, позволяющий представляемому без ущерба для своих интересов отменить передоверие. Представитель, прибегший к передоверию, обязан не только известить о нем представляемого, но и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанности представителем, передавшим полномочия другому лицу, является основанием для возложения на него ответственности за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные (п.4 ст.188 ГК).
В том случае, когда представитель вынужден прибегнуть к передоверию силою обстоятельств, он должен представить нотариусу доказательства того, что такие обстоятельства имели место, например, справку о болезни, об отъезде в командировку и т.п.
7. Действие доверенности прекращается по основаниям, указанным в п. 1 ст. 189 ГК. Так как доверенность – сделка срочная, то истечение срока прекращает ее действие. Разовая доверенность прекращается совершением предусмотренного ею действия.
В числе оснований, прекращающих действие доверенности, отмена ее лицом, выдавшим доверенность, и отказ от нее лица, которому она выдана. Право указанных лиц на досрочное прекращение действия доверенности обусловлено доверительным характером отношений между ними. Воспользоваться таким правом они могут во всякое время и отказаться от этого права не могут, потому что соглашение об отказе от этих прав ничтожно. Лицо, выдавшее доверенность, а затем отменившее ее, обязано сообщить об отмене доверенности не только лицу, которому она выдана, но и третьим лицам, для представительства перед которыми доверенность дана, если они ему известны.
Следующая группа оснований прекращения доверенности состоит из таких юридических фактов как прекращение юридического лица и смерть гражданина, выступающих в качестве представляемого и представителя. Помимо смерти гражданина прекращение доверенности влечет объявление его умершим, признание недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. В случае реорганизации юридического лица его правопреемники, а в случае смерти гражданина его наследники обязаны известить об отмене доверенности лиц, которым она выдана, а также известных им третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Те права и обязанности в отношении третьих лиц, которые возникли в результате действий представителя до того, как он узнал либо должен был узнать о прекращении доверенности, сохраняют силу и для представляемого и для его правопреемников. Однако если третье лицо знало о прекращении доверенности или должно было знать об этом, то правило о сохранении силы для представляемого и его правопреемников за названными выше правами и обязанностями не применяется.
Представитель и его заместитель либо их правопреемники по прекращении доверенности обязаны вернуть доверенность и сделать это должны немедленно. Прекращение доверенности влечет также прекращение передоверия.
Это новый для нашего гражданского права вид представительства, о котором говорится в ст. 184 ГК РФ. Коммерческий представитель - всегда предприниматель, который совершает постоянно и самостоятельно от имени предпринимателей сделки. Как правило, коммерческий представитель нужен там, где для совершения сделок необходимы специальные знания, информация, деловые связи. Отдельные категории сделок и в отношении определённого имущества вообще могут быть заключены только лицом, обладающим определённым статусом или лицензией (брокерами, страховыми агентами).
Конструкция коммерческого представительства существенно отличается от традиционной. Одна из особенностей правового режима, установленного для этого вида представительства, состоит в том, что коммерческий представитель вправе заключать помимо обычных также сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может.
Речь идет о том, что статья 184 Гражданского кодекса допускает заключение договора коммерческим представителем, который в одно и то же время является представителем обеих сторон (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, подрядчика и арендатора и т.п.). Это возможно, если стороны выразили своё согласие по данному вопросу, и если это не противоречит закону "Ответственность коммерческого представителя за действия, нарушающие экономические интересы представляемых" в сборнике научных статей адъюнктов и соискателей //Вопросы совершенствования правоохранительной деятельности органов внутренних дел. Межвузовский сб. научных трудов адъюнктов и соискателей. М., МЮИ МВД РФ, 1999. . Подобного рода сделки коммерческий представитель должен совершать с заботливостью обычного предпринимателя. Он не может совершать сделки от имени представляемого для себя лично. Даже дилер, который совершает сделки купли-продажи имущества от своего имени должен придерживаться правила о приоритете интересов представляемого.
Форма договора, на котором основывается коммерческое представительство должна быть письменной. Как правило, это договор поручения. В нём должны быть указаны полномочия представителя и порядок их реализации. Если в договоре полномочия не указаны, то представителю выдаётся доверенность Круглова Н.Ю. Коммерческое право.,- М.: Изд-во «РДЛ», 2001- с.32..
Как правило, договор на коммерческое представительство является возмездным, то есть предполагается вознаграждение за совершённые сделки. При этом представитель приобретает право требовать наряду с вознаграждением также компенсации понесенных им издержек. Если представитель представляет различные стороны, то для ограждения интересов обеих сторон установлено, что при отсутствии в заключенных ими с коммерческим представителем договорах иного вознаграждение и возмещение издержек должны выплачиваться сторонами в равных долях. В договоре так же может быть указано, что он безвозмездный. Если же в договоре вообще не говорится о его возмездности или безвозмездности, то действует правило из ст.424 п.3 ГК РФ: сумма вознаграждения должна быть такой, какая при сравнимых обстоятельствах обычно выплачивается за аналогичные услуги.
Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне сведения о совершаемых им торговых сделках. Данная обязанность сохраняется и после того, как коммерческим представителем будет исполнено поручение Завидов Б.Д. Договорное право России. - М.: ИПК «Лига Разум», 1998- с.94..
В настоящее время понятие коммерческого представительства имеет различное содержание в зависимости от того, кто употребляет данный термин: коммерсант-практик и экономист или же юрист. "Для первой категории оно зачастую значительно шире, что достигается путем включения в это понятие деятельности, строго юридически по праву подавляющего большинства стран представительством не являющейся".
С экономической точки зрения не имеет значения, наделен ли представитель полномочиями заключать сделки или нет, действует он от имени представляемого или от своего имени. Юрист же, напротив, рассматривает в качестве представителя только лицо, уполномоченное совершением юридических действий создавать права и обязанности для представляемого "Общемировые тенденции в унификации законодательства о коммерческом представительстве"//Правовое обеспечение предпринимательской деятельности в России и СНГ. Сб. научных статей. М., Московский государственный университет коммерции, 2000. - с. 133.
Юридически представительство мы можем определить как отношение, в силу которого одно лицо (представитель) совершает юридические действия от имени другого лица (представляемого), причем правовые последствия этих действий, если они совершены в пределах предоставленных представителю полномочий, возникают непосредственно для представляемого и, если речь идет о договоре, к представляемому прямо переходят права и обязанности, вытекающие из договора.
Представительство, именуемое коммерческим не является тождественным гражданскому представительству, несмотря на происхождение от него.
Французский исследователь вопросов представительства M. Bouteloup справедливо отмечает: "Понятие коммерческого представительства, безусловно, происходящее от классической концепции гражданского представительства, но в действительности заимствованное из разговорного языка, имеет свои особенности, которые делают его автономным понятием" Л. Жюллиио де ла Морандьер. Гражданское право Франции. Т. 3. М., 1961- с.23..
Можно выделить три фундаментальные отличия коммерческого представительства от гражданского представительства, представительства sensu stricto Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование. - М., 1999. - с.2..
Предметом гражданского представительства является одно или несколько юридических действий, совершаемых представителем. Коммерческий же представитель осуществляет либо юридические и физические действия, либо только физические.
Даже если оно и включает совершение физических действий представительство sensu stricto подразумевает осуществление только юридических действий, цель которых -- создание, изменение или прекращение правоотношений. Согласно статье 3 Римского проекта УНИДРУА, "представитель -- это лицо, которое совершает юридические действия в пользу и от имени другого; совершать действия означает: заключать договор, признавать заявление, способное повлечь возникновение правоотношения, принимать оплату или поставку товара, т. е. принимать участие в юридическом правоотношении" Покровский И.А. История римского права. Пг., 1918. - с.433..
Подобные действия совершает le reprйsentant de commerce contractant Л. Жюллиио де ла Морандьер. Гражданское право Франции. Т. 3. М., 1961- с.34., уполномоченный на заключение договоров от имени представляемого. Своими действиями он изменяет юридическое положение последнего.
Участие в делах другого часто имеет смешанный характер с точки зрения природы совершаемых действий: физические и интеллектуальные, юридические и неюридические, что полностью соответствует правовому статусу итальянского rappresentante di commercio "Специфика ответственности коммерческого представителя по современному законодательству (гражданско-правовой и уголовно-правовой аспекты)" // Сб. научных статей. Орёл, Ор.ЮИ МВД РФ, 2000. с.35.. Однако две составляющие деятельности гражданского представителя и коммерческого представителя играют противоположную роль.
Юридическая деятельность гражданского представителя преобладает над находящейся с ней в связи деятельностью физической. Напротив, правомочие, по которому коммерческий представитель contractant может заключать сделки, которые он подготовил, не изменяет юридической природы его контракта, главным образом зависящего от деятельности фактической (подыскивание контрактанта и переговоры).
Коммерческий представитель negociateur (не уполномоченный на заключение сделок) также оказывает содействие в делах другому. Он ведет переговоры, исходя из интересов представляемого. Но его роль ограничивается этой деятельностью. Причем ведение переговоров предполагает деятельность чисто фактического характера. Как отмечает Catoni, "поручение вести переговоры нельзя назвать поручением в прямом смысле слова, поскольку переговоры не есть юридическое действие: Следовало бы дать коммерческому поручению определение, которое было бы более широким, чем понятие гражданского поручения, и не включало бы в себя обязательно полномочие представительства "Совершенствование правоприменительной деятельности, связанной с охраной интересов лиц при использовании коммерческого представительства" // Наука и практика. Журнал № 4. Ор.ЮИ МВД РФ. Орёл, 2001 г. - с.11.".
Таким образом, мы можем утверждать, что деятельность, осуществляемая в интересах другого, не является обязательно представительственной. Говоря о представительстве в отношении поиска контрагента или проведения переговоров коммерческим представителем negociateur, разговорный язык незаконно ассимилировал представительство экономическое, т. е. широкое понятие, лишенное юридической силы, и представительство, взятое в своем техническом значении слова. Представитель в коммерческом смысле не всегда является представителем с точки зрения правильной юридической терминологии. Другими словами, экономическое представительство, к которому и относится деятельность торгового представителя negociateur, -- в действительности представительство "latu sensu, неправильное, несовершенное, незавершенное, посредническое или sui generis" Л. Жюллиио де ла Морандьер. Гражданское право Франции. Т. 3. М., 1961- с.35.. Эти эпитеты демонстрируют отсутствие действительного феномена представительства.
Второе отличие коммерческого представительства состоит в том, что деятельность гражданского представителя является случайной и единичной «Предпосылки возникновения института коммерческого представительства и особенности его регулирования по российскому законодательству»//Государственное регулирование региональных рыночных отношений. 1999. с. 12. Она распространяется на одно или несколько изолированных дел. Коммерческое представительство -- это профессия. Тот, кто занимается им, вступает в долговременные отношения с комитентом или нанимателем. Эта деятельность состоит в повторении неопределенного количества операций одной природы. Нахождение клиентуры является обычной деятельностью коммерческого представителя. Поддерживая непрерывные отношения со своим комитентом, он ведет переговоры или заключает для него максимум сделок одной природы.
Профессиональный характер коммерческого представительства объясняет третье отличие его от представительства sensu stricto -- возмездность: вознаграждение составляет одно из существенных условий договора. Договор коммерческого представительства, как осуществляемый в сфере предпринимательских отношений, всегда является возмездным, что ведет к предъявлению к уполномоченному повышенных требований Рясенцев В. А. Происхождение представительства и его сущность в буржуазном праве // Ученые записки ВЮЗИ с. 44-54. Таким образом, вскрыв основные отличия коммерческого представительства от гражданского представительства, мы можем утверждать, что оно представляет собой особый феномен в коммерческом праве, поскольку включает в себя два вида отношений -- посредничество и представительство - в узко юридическом значении.
На коммерческого представителя распространяются нормы Гражданского кодекса РФ, устанавливающие ответственность за нарушение обязательств. Коммерческий представитель, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности только в одном случае - в случае форс-мажорных обстоятельств. Необходимо подчеркнуть, что к таким обстоятельствам не относятся: нарушение обязанностей со стороны партнеров коммерческого представителя, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Кроме того, коммерческий представитель отвечает за действия своих работников и третьих лиц "Гражданско-правовая и уголовно-правовая квалификация незаконных действий коммерческих представителей"//Актуальные проблемы деятельности региональных органов власти по развитию добросовестной конкуренции и проведению антимонопольной политики. Ор.ЮИ МВД РФ. Сб. научных статей. Орёл, 2002 г. - с. 23.
Открывая коммерческое представительство и составляя при этом текст договора, следует подробнее определять круг прав и обязанностей коммерческого представителя, подчиненных ему лиц, а также предусматривать его договорную ответственность. Закон разрешает заключение с коммерческим представителем договора о полной материальной ответственности.
Договорами, порождающими отношения представительства, являются договоры поручения (гл. 49 ГК РФ) и агентирование (гл. 52 ГК), по которым одна сторона (поверенный в договоре поручения или агент в договоре агентирования) обязуется совершать от имени и за счет другой стороны (доверителя в договоре поручения или принципала в договоре агентирования) определенные юридические действия.
Коммерческий представитель - всегда предприниматель, который совершает постоянно самостоятельно от имени предпринимателей сделки, связанные с предпринимательской деятельностью.
Одна из особенностей правового режима состоит в том, что коммерческий представитель вправе заключать помимо обычных также сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может "Посредническая предпринимательская деятельность как объект государственного регулирования на межрегиональном уровне" // Сб. научных статей Ор.ЮИ МВД РФ. Принято в печать в декабре 2001. .
Речь идет о том, что ст. 184 допускает заключение договора, который в одно и то же время является представителем обеих сторон (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, подрядчика и заказчика, арендодателя и арендатора).
ГК РФ устанавливает ряд обязательных условий использования такого рода модели. Отсутствие хотя бы одного из них - достаточное основание для признания сделки, совершенной коммерческим представителем, незаключенной, т.е. не способной породить какие-либо последствия для представляемых Круглова Н.Ю. Хозяйственное право. Учебное пособие. - М.: Русская Деловая Литература, 1997, с. 65-67.
