Страница 1 из 2

Понятие и признаки производственного кооператива

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Определение производственного кооператива, содержащееся в действующем законодательстве, включает в себя признаки, характеризующие его как одну из организационно-правовых форм предпринимательской деятельности.

К числу таких признаков относятся:

Добровольность возникновения;

Членство как принцип организации производственного кооператива;

Равные права участников независимо от размера пая;

Метод деятельности - на основе взаимопомощи и самодеятельности;

Организация управления - на основе выборности и самоуправления;

Совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности.

Производственный кооператив является результатом добровольного соглашения его участников. В основании всякого договора вообще и кооперативного в особенности лежит намерение создать добровольную, свободную кооперативную организацию. При этом в договоре определяются предмет и цели деятельности данной организации, порядок формирования имущественной основы ее деятельности, права и обязанности участников и т.д. Законодательно закреплено положение, согласно которому кооператив образуется исключительно по решению его учредителей (ст. 4 Закона о производственных кооперативах).

Производственный кооператив является коммерческой организацией, построенной на корпоративных началах, т.е. является добровольным объединением граждан на основе членства.

Т.Е. Абова отмечает, что применительно к юридическим лицам в законодательстве говорится не об их членстве, а о возможности их участия в деятельности кооператива. "Подобное терминологическое разнообразие ничего не меняет в юридической квалификации участников кооператива - физических и юридических лиц. Основание их участия - членство" <1>.

<1> Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М., 2004. С. 52.

Анализируя данную проблему, М.М. Капура подчеркивает, что "термин "членство" может употребляться в разных значениях: как синоним вообще участия в организации и как специфическая форма личного участия, совершенно не связанного с участием имущественным. ГК понимает членство в кооперативе именно в последнем его значении" <1>.

<1> Капура М.М. Производственные и потребительские кооперативы: общие и отличительные признаки // Юрист. 2005. N 3. С. 2 - 3.

Кооператив как объединение капиталов и лиц

Своеобразие правового статуса кооператива проявляется в том, что он не может быть признан ни товариществом, ни обществом "в чистом виде".

Производственный кооператив согласно ст. 107 ГК РФ является коммерческой организацией. Из определения производственного кооператива, содержащегося в названной статье, следует, что производственный кооператив представляет собой и объединение капиталов, и объединение лиц, а не только лиц, как это иногда утверждается.

Поскольку производственный кооператив является объединением капиталов, он преследует цель извлечения прибыли, и, поскольку кооператив является объединением лиц, он учитывает экономические, социальные и иные интересы своих членов. В результате цель извлечения прибыли корректируется целями, имеющимися у членов кооператива. Из этого следует вывод, что цели создания кооперативов в рыночной экономике иные, чем у хозяйственных товариществ и обществ.

В связи с тем что кооператив - объединение лиц, при решении вопросов управления голосует член кооператива, а не внесенный им капитал. Отсюда вытекает принцип, согласно которому каждый член кооператива имеет один голос независимо от размера вклада (пая).

Учитывая, что кооператив представляет собой объединение и капиталов, и лиц, он является организацией, строящейся на самоуправлении капиталов и лиц. Это находит выражение в законодательном закреплении, например, положения, согласно которому в органы кооператива могут избираться только члены кооператива, но не наемный персонал (п. 4 ст. 14 Закона о производственных кооперативах).

В настоящее время дискуссионным является вопрос о том, каков характер отношений, складывающихся в производственных кооперативах. По мнению большинства ученых, речь идет прежде всего о корпоративных правоотношениях. Так, в частности, по мнению Н.Н. Пахомовой, производственные кооперативы представляют собой "организационную форму корпоративных отношений, в которой, во-первых, присутствует объединение имущества участников и объединение их деятельности в коммерческих целях, во-вторых, участники корпоративных отношений обладают различными степенями присвоения, так как один из участников -юридическое лицо. В корпоративных отношениях с участием производственного кооператива сам кооператив как юридическое лицо участвует и в объединении имущества, и в объединении деятельности. Причем об объединении деятельности как членов кооператива, так и членов кооператива и самого кооператива можно утверждать по следующим основаниям. Так, кооперативная форма предполагает обязательное личное участие в деятельности кооператива всех его членов. Управление и ведение дел в производственном кооперативе осуществляют его органы, которые формируются особым образом - только из членов кооператива. Другими словами, фактически в принятии управленческих решений и их реализации принимают участие сами члены кооператива. Кроме того, они участвуют и в производственном процессе" <1>. Анализируя двойственность правового статуса члена производственного кооператива, Т.Е. Абова подчеркивает, что "члены производственного кооператива, по общему правилу, связаны и как пайщики, и как работники" <2>.

<1> Пахомова Н.Н. Основы теории корпоративных отношений (правовой аспект). М., 2004. С. 37.

<2> Абова Т.Е. Производственная кооперация в экономике России // Хозяйство и право. 1993. N8. С. 16.

Особенности правового статуса кооператива

При анализе правового статуса кооператива следует отметить его уникальность как организационно-правовой формы предпринимательской деятельности, которая состоит в том, что кооператив органически соединяет в себе такой объем возможностей реализации прав, свобод и интересов граждан, какой несвойственен более ни одной организационно-правовой форме предпринимательства. Он одновременно является формой реализации гражданином:

Права на свободное использование своего имущества для предпринимательской деятельности (ст. 34 Конституции РФ);

Права владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом не единолично, а совместно с другими лицами (ст. 35 Конституции РФ);

Права на свободное использование своих способностей для занятия предпринимательской деятельностью (ст. 34 Конституции РФ);

Права на труд, свободу выбора деятельности и профессии (ст. 37 Конституции РФ).

Отсюда и специфическая особенность статуса кооператива, который как предпринимательская структура одновременно является формой соединения собственности (капитала) и труда на базе членства собственника и работника в этой структуре в сочетании с принципом демократического самоуправления. Подобного нет ни в одной из других организационно-правовых форм предпринимательства, где в любом случае какой-либо из указанных выше элементов отсутствует.

Различия между производственными и потребительскими кооперативами

Как было отмечено, производственный кооператив относится к числу коммерческих организаций (ст. 1 Закона о производственных кооперативах).

В правовой литературе неоднократно указывалось на то, что разделение кооперативных организационно-правовых форм на коммерческие и некоммерческие является неудачным положением гражданского законодательства. По мнению М.М. Капуры, содержащиеся в законодательстве различия недостаточны, чтобы рассматривать производственный и потребительский кооператив в качестве двух самостоятельных организационно-правовых форм юридического лица <1>. Более того, при более детальном изучении законодательства о кооперации оказывается, что и эти имеющиеся в законодательстве различия в значительной мере сглаживаются. Так, на основании п. 2 ст. 7 Закона о производственных кооперативах часть членов кооператива может только внести паевой взнос, но не принимать личного трудового участия в его деятельности. Одновременно законодатель прямо разрешает потребительским кооперативам заниматься предпринимательской деятельностью и распределять полученные доходы между своими членами как в зависимости от трудового участия, так и пропорционально имущественным вкладам. Кроме того, потребительские и производственные кооперативы сближает установление субсидиарной ответственности их членов по долгам кооператива (п. 2 ст. 107, п. 4 ст. 116 ГК РФ).

<1> См.: Капура М.М. Указ. соч. С. 14.

Вместе с тем анализ рассматриваемого вопроса позволяет прийти к выводу о том, что в теоретическом и практическом аспектах различие между положением производственной и потребительской кооперации в структуре рыночной экономики проводится небезосновательно.

Анализируя различия между производственными и потребительскими кооперативами, следует отметить три существенных момента. Во-первых, эффективность работы потребительских кооперативов напрямую зависит от их способности привлекать в свои ряды возможно большее количество членов. Большая численность пайщиков создает для таких кооперативов широкий и гарантированный рынок снабжения и сбыта. Производственный же кооператив, напротив, сталкивается с довольно жесткими ограничениями своей численности, что обусловлено прежде всего имеющимися производственными мощностями.

Во-вторых, если создание потребительского кооператива возможно за счет объединения средств пайщиков, то для производственного кооператива таких средств недостаточно. Сложность проблемы заключается в том, что создаваемый производственный кооператив не может, как правило, предоставить сколько-нибудь солидное обеспечение под необходимый ему заем.

Наконец, в-третьих, в потребительские кооперативы граждане объединяются для реализации отдельных своих целей. Для членов же производственного кооператива работа в нем является основной сферой деятельности и основным источником дохода.

Бизнес - это средство не только личного обогащения, но и способ в значительной степени поддержать финансово ту область или другой субъект, в котором значительно развит сегмент малого или среднего предпринимательства. Зная это, большая часть органов самоуправления активно поддерживает (порой даже не на бумаге) начинания граждан.

Одной из таких форм бизнеса является Это добровольное (!) объединение любых граждан на членской основе с целью осуществления производственной деятельности. Как правило, члены кооператива лично участвуют в производственном процессе или же поддерживают его в техническом или материальном плане. Каждый кооператив - юридическое лицо. В любом случае каждый из участников имеет личный паевой взнос. Он возвращается, если работник выходит из состава компании.

Любой кооператив производственный - это предприятие, основанное с целью получения прибыли. Если это предусмотрено учредительными документами, в его деятельности могут участвовать прочие юридические лица. Вот

Федеральный закон

Вся деятельность такого рода предприятий регулируется Федеральным законом, который был принят 10 апреля 1996 года. Кроме того, в дополнение к нему был принят ФЗ «О производственных кооперативах» от 8 мая 1996 года. Их общие положения рассматривают следующие вопросы:

• Определение производственного кооператива.
• Основные права и обязанности его членов.
• Порядок организации и ликвидации предприятия.
• Прочие вопросы, которые будут нами рассмотрены в этой статье (они также изложены в ФЗ «О производственных кооперативах», но в более сжатой форме).

Законодательно сразу оговаривается, что устав предприятия не должен противоречить Конституции, а также прочим законам РФ.

Каково количество членов кооператива?

По условиям отечественного законодательства, в состав членов производственного объединения не может входить меньше пяти человек. Установлено, что ими могут быть как граждане нашего государства, так и подданные зарубежных держав. Этим данный малый (средний) бизнес ничем не отличается от прочих организаций, которые ведут свою деятельность на территории нашей страны.

Кроме того, допускается участие Как мы уже и говорили, в деятельности организации может принимать участие другое юридическое лицо. Компания может делать это через своего представителя на основаниях, утвержденных учредительными документами.

Кто может быть участником кооператива?

В состав участников может войти любое лицо, достигшее 16 лет, внесшее паевой взнос в общий кооперативный фонд. Важно! Допускается наличие лиц, которые внесли участвуют в непосредственном управлении предприятием, но не принимают никакого личного трудового участия в его деятельности. Количество таких людей может быть не больше 25% от числа тех членов, которые сами обслуживают кооператив производственный. Это обеспечивает честное распределение частей прибыли, полученной от реализации продукции.

Размеры паевого фонда

Законодательно никак не установлены его размеры. Может возникнуть сомнение в способности кооператива отвечать по своим обязательствам, но на этот случай в законе сказано, что все участники этого типа предприятий также несут личную (субсидиарную) ответственность по всем возникающим долговым обязательствам.

Для чего создается?

Как мы уже и говорили, создание производственного кооператива преследует исключительно получение прибыли. При этом вновь созданное предприятие может заниматься любой деятельностью, которая не запрещена на территории нашей страны. Отметим, что для производства отдельных групп товаров необходимо дополнительно получать специальные лицензии.

Правление

Собрание членов кооператива является основным органом его правления. Если число членов превышает пятьдесят человек, то может быть принято решение о создании специального наблюдательного комитета. Если говорить об исполнительных органах, то в их роли опять-таки выступает его правление (или/и председатель кооператива).

Важно! Членами правления (и председателем) могут быть только лица, лично принимающие участие в деятельности организации, являющиеся ее членами. Отметим, что быть одновременно участником наблюдательного совета и правления невозможно.

В каких случаях проводится общее собрание?

Законодательно установлено, что общее собрание всех членов кооператива может быть созвано в любом случае, который так или иначе касается деятельности предприятия. Хотя бывают ситуации исключительные, в которых созыв такого рода собрания является строго обязательным:

• В случае утверждения устава или же при необходимости внесения в него любых изменений.
• Определение направления деятельности организации.
• В том случае, когда проводится принятие или исключение из состава членов кооператива.
• Кроме того, собрание необходимо для принятия решений об установлении размера паевого фонда, а также для каких-то изменений, касающихся рационального использования фондов предприятия. Помимо этого, поддержка предпринимательства (получение инвестиций) также невозможна без одобрения таких мер членами организации.
• Конечно же, без этого мероприятия невозможно создание наблюдательного комитета, а также прекращение или принятие каких-то исполнительных функций прочими органами комитета. Впрочем, если уставом закреплено право наблюдательного собрания самому решать подобные вопросы, собрание не проводится.
• Оно необходимо, если в кооперативе формируется ревизионная комиссия или же прекращается ее деятельность.
• При утверждении годовых отчетов, заключениях ревизорских или аудиторских проверок, а также распределении прибыли, полученной в результате деятельности кооператива.
• Также собрание проводится, если сама организация подвергается ликвидации.
• Кроме того, оно необходимо в случае создания или ликвидации филиалов предприятия.
• Наконец, члены кооператива собираются, если принимается решение о вступлении в какие-то прочие союзы и ассоциации.

Таким образом, кооператив производственный - это полноценное предприятие, имеющее собственные контролирующие и исполняющие органы.

Прочие сведения о собрании

Если такое предусмотрено уставом, собранием членов могут приниматься и прочие решения. В том случае, когда такое право закреплено за этим органом, на собрании должно одновременно присутствовать более 50% всех участников предприятия, которые лично принимают участие в его деятельности. Решение принимается простым голосованием, по результату подсчета голосов. Впрочем, могут быть введены какие-то иные способы, но все они должны быть четко отражены в уставе предприятия. Вне зависимости от размеров своего пая, каждый член кооператива имеет право одного голоса.

Если речь идет о внесении изменений в или же о ее реорганизации (исключение составляет только случай преобразования в хозяйственное товарищество или общество) и о ликвидации, то решение может быть принято только в том случае, если за него проголосовало не менее ¾ от числа членов кооператива. В или общество предприятие можно реорганизовать только в том случае, если решение об этом принято единогласно.

В том случае, когда требуется принять или исключить гражданина из состава организации, решение об этом может быть принято минимумом в 2/3 голосов. Все вопросы, решение которых находится исключительно в компетенции собрания, не могут быть переданы в ведение прочих исполнительных комитетов, образованных в составе предприятия.

О наблюдательном комитете

Как уже отмечалось, при росте размеров кооператива свыше полусотни членов решением собрания может быть создан наблюдательный комитет, функции которого также должны быть сразу же закреплены в уставе. Мы уже говорили, что членом такого комитета может быть только член организации. Количество сотрудников комитета, а также продолжительность их полномочий определяются по результатам собрания.

Избранный наблюдательный совет вправе самостоятельно выбирать своего председателя. Собрания комитета выполняются в случае необходимости, но минимум - раз в полгода. Несмотря на свои полномочия, члены наблюдательного совета не имеют права осуществлять сколько-нибудь значимые действия от имени всего кооператива. И напротив, вопросы, решаемые исключительно наблюдательным органом, не могут решаться собранием членов кооператива.

Прочие исполнительные органы предприятия

Исполнительные органы служат для контроля над всеми повседневными функциями предприятия. Так, если в кооперативе более десяти человек, требуется избрать членов правления. Срок полномочий сразу же отражается в уставе. Оно рассматривает все производственные вопросы, которые возникают в кооперативе в период между общими собраниями его членов. В его компетентности находится разрешение всех задач, которые не могут быть осилены прочими исполнительными органами.

О распределении прибыли

Распределение полученной прибыли осуществляется исходя как из личного трудового участия работника, так и из размеров его паевого взноса. Если речь идет о членах кооператива, которые не принимают личного трудового участия в работе организации, то прибыль между ними распределяется с учетом размеров личного паевого взноса. В том случае, когда будет принято соответствующее решение общего собрания, часть полученных средств может распределяться между наемными работниками. Порядок разделения прибыли между ними в этом случае должен быть строго регламентирован уставом предприятия.

Кроме того, между членами кооператива распределяются еще и те деньги, которые остаются после уплаты всех налогов и прочих обязательных выплат. Отметим, что размер тех средств, которые делятся между членами организации, не должен превышать 50% от общей прибыли, так как все остальное должно направляться на развитие производства и обеспечение общей платежеспособности предприятия.

В качестве заключения…

В настоящее время в нашей стране данная форма ведения бизнеса встречается реже всего. Дело в том, что в этом случае требуется отыскать большое количество квалифицированных работников, которые будут оказывать личный трудовой вклад в развитие компании. Кроме того, субсидированная ответственность, по которой придется отвечать за ошибки или сознательное преступление руководства, не внушает потенциальным инвесторам и персоналу оптимизма.

Словом, развитие предпринимательства в нашей стране слабо зависит от кооперативов.

Производственные кооперативы создаются (учреждаются) и осуществляют свою деятельность в соответствии с Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» и другими федеральными законами.

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (п. 1 ст. 107 ГК РФ).

В ст.2 Федерального закона «О производственных кооперативах» указывается, что настоящим законом регулируются отношения, возникающие при образовании, деятельности и прекращении деятельности кооперативов, осуществляющих производство, переработку, сбыт промышленной и иной продукции, торговлю, строительство, бытовое и иные виды обслуживания, добычу полезных ископаемых, других природных ресурсов, сбор и переработку вторичного сырья, проведение научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ, а также оказывающих медицинские, правовые, маркетинговые и другие не запрещенные законом виды услуг, т.е. федеральным законом четко установлена сфера (предмет) деятельности производственных кооперативов. Следует отметить, что в России процесс становления предпринимательства фактически начался с развития кооперативов и арендных отношений.

Особенности развития и осуществления деятельности производственных сельскохозяйственных кооперативов установлены Федеральным законом от 08.12.1996 г. № 198-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации», в котором определено, что сельскохозяйственный кооператив — организация, созданная сельскохозяйственными товаропроизводителями на основе добровольного членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на объединении их имущественных паевых взносов в целях удовлетворения материальных и иных потребностей членов кооператива.

Производственный кооператив (далее — кооператив) образуется исключительно по решению его учредителей. Число членов кооператива не должно быть менее 5 человек. Членами (участниками) кооператива могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства. Число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в его деятельности, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в деятельности кооператива.

Член кооператива обязан внести паевой взнос в имущество кооператива. Паевым взносом члена кооператива могут быть деньги, ценные бумаги , иное имущество, в том числе и имущественные права, а также другие объекты гражданских прав, имеющих денежную оценку. Земельные участки и другие природные ресурсы могут быть паевым взносом в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и природных ресурсах. Размер паевого взноса устанавливается уставом кооператива. К моменту государственной регистрации кооператива член кооператива обязан внести не менее 10% паевого взноса. Остальная часть вносится в течение года со дня государственной регистрации кооператива.

Паевые взносы образуют паевой фонд кооператива, который определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов. Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива. Имущество кооператива образуется за счет паевых взносов членов кооператива, предусмотренных его уставом, прибыли от собственной деятельности, кредитов, имущества, переданного в дар физическими и юридическими лицами, иных допускаемых законодательством источников.

Учредительным документом кооператива является устав , утверждаемый общим собранием членов кооператива.

В уставе должны содержаться следующие сведения:

Фирменное наименование кооператива и слова «производственный кооператив» или «артель»;

Место нахождения кооператива;

Условия о размере паевых взносов членов кооператива;

О составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательств по внесению указанных взносов;

О характере и порядке трудового и иного участия членов кооператива в его деятельности и об их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому и иному участию;

О порядке распределения прибыли и убытков кооператива;

О размере и об условиях субсидиарной ответственности кооператива по его долгам;

О составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

О порядке выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе;

О порядке вступления в кооператив новых членов;

О порядке выхода из кооператива;

Об основаниях и о порядке исключения из членов кооператива;

О порядке образования имущества кооператива;

О перечне филиалов и представительств кооператива;

О порядке реорганизации и ликвидации кооператива.

В уставе кооператива могут содержаться и другие необходимые для его деятельности сведения, не противоречащие законодательству. Например, об образовании неделимого фонда кооператива и других его фондов, об отнесении к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива других вопросов деятельности, помимо тех, которые установлены Федеральным законом (ст. 15) и др.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов, которые вправе рассматривать и принимать решения по любому вопросу образования и деятельности кооператива. Общее собрание членов кооператива правомочно принимать решения, если на данном собрании присутствует более 50% общего числа членов кооператива. Каждый член кооператива независимо от размера его пая имеет при принятии решений общим собранием членов кооператива один голос. Очередное собрание кооператива проводится не реже одного раза в год, но не позднее чем через три месяца после окончания финансового года.

В кооперативе с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет, членами которого могут стать только члены кооператива. Наблюдательный совет осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива. Член наблюдательного совета одновременно не может быть членом правления кооператива либо его председателем. Члены наблюдательного совета кооператива не имеют права совершать действия от имени кооператива.

В состав исполнительных органов кооператива входит правление и (или) председатель кооператива. В кооперативе с числом членов более 10 общим собранием из числа членов кооператива избирается правление , которое руководит деятельностью кооператива в период между общими собраниями его членов. В компетенцию правления кооператива входят вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива и наблюдательного совета кооператива. Правление кооператива возглавляет председатель кооператива, который избирается общим собранием из числа членов кооператива. Полномочия председателя кооператива устанавливаются уставом. Исполнительные органы кооператива подотчетны наблюдательному совету кооператива и общему собранию членов кооператива.

Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью кооператива общее собрание членов кооператива избирает ревизионную комиссию в составе не менее 3 членов кооператива или ревизора, если число членов кооператива менее 20. Ревизионная комиссия (ревизор) кооператива осуществляет проверку финансового состояния кооператива по итогам работы за финансовый год, проводит проверку финансово-хозяйственной деятельности кооператива по поручению общего собрания членов кооператива, наблюдательного совета кооператива или по требованию не менее чем 10% членов кооператива, а также по собственной инициативе.

Кооператив может быть добровольно реорганизован в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования по решению общего собрания членов кооператива. Кооператив может быть ликвидирован по решению общего собрания кооператива, в том числе в связи с истечением срока, на который он создан, достижением цели, ради которой он создан, или по решению суда. Кооператив может быть ликвидирован по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо в случае осуществления деятельности, запрещенной законом, либо в случае неоднократных и грубых нарушений закона, а также иных правовых актов. В установленном порядке кооператив ликвидируется вследствие признания его несостоятельным (банкротом) в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

Особенностями производственного кооператива являются:

1. качественный состав участников: кооператив представляет собой добровольное объединение граждан (точнее говоря, физических лиц);
2. правовая основа участия - наличие членства в кооперативе, предполагающего акты приема и исключения из кооператива в качестве основания возникновения и прекращения прав участия;
3. личное трудовое участие всех членов кооператива в его основной деятельности. Цель объединения в кооператив - совместная производственная или иная хозяйственная деятельность. Эта особенность предполагает, а иногда и делает обязательным участие только в одном кооперативе;
4. объединение имущества путем уплаты одинакового для всех имущественного паевого взноса;
5. кооперативный (демократический) принцип управления кооперативом по принципу один участник - один голос;
6. распределение прибыли в зависимости от степени личного участия, а не по вложенным средствам (паям).

Указанные признаки свидетельствуют о наличии тесных имущественных и неимущественных связей между членами кооператива, являющихся по сути товарищами, связанными общей производственной и иной хозяйственной деятельностью. Не случайно кооперативы имеют и другие названия - кооперативные товарищества и артели. Извлечение прибыли для них - средство удовлетворения потребностей членов кооператива. Социальная составляющая в них поэтому важна не менее коммерческой.

Кооперативы, однако, имеют общие черты как с товариществами, так и с хозяйственными обществами . С первыми их роднит личное участие в делах учредителей (участников) кооператива, отсутствие строгих требований к начальному капиталу , со вторыми - переменный состав участников (как правило, открытый состав членов), предустановленные органы управления.

Участники (члены) кооператива . Участниками кооператива считаются граждане, учредившие кооператив либо принятые в состав его членов. При этом членами кооператива могут быть внесшие установленный уставом кооператива паевой взнос граждане Российской Федерации , достигшие возраста 16 лет. Иностранные граждане и лица без гражданства могут быть членами кооператива наравне с гражданами Российской Федерации.

Число учредителей (членов) кооператива должно быть не менее 5.

Размер паевого фонда не нормируется законом, а устанавливается уставом кооператива. Это обстоятельство вызвано наличием у членов кооператива ответственности по обязательствам кооператива, делающей кооператив в чем-то похожим на хозяйственное товарищество .

Паевый фонд должен быть полностью сформирован (оплачен) в течение года с момента государственной регистрации кооператива. К моменту регистрации закон требует от каждого члена кооператива уплатить не менее 10% паевого взноса.

Уставом кооператива должна быть предусмотрена ответственность члена кооператива за нарушение им обязательства по внесению паевого взноса (п. 2 ст. 10 ФЗ о производственных кооперативах).

Паевый фонд не отождествляется с конкретным имуществом кооператива, но только соотносится с определенной частью стоимости его чистых активов. Начиная со второго года после регистрации уменьшение таковых к концу каждого года ниже уровня паевого фонда возлагает на кооператив обязанность объявить об уменьшении размера паевого фонда и зарегистрировать это уменьшение в установленном порядке (п. 4 ст. 10 ФЗ о производственных кооперативах, п. 9 ст. 35 ФЗ о сельхозкооперации).

Кооперативу разрешается устанавливать для отдельных видов своего имущества особый режим неделимых фондов. В соответствии с указанием устава кооператива определенная часть принадлежащего кооперативу имущества может быть отнесена в неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом. Это имущество распределяется по паям и не учитывается при кооперативных выплатах и выдачах. На это имущество не обращается взыскание по обязательствам члена кооператива.

В сельхозкооперативах уставом может быть определен перечень объектов имущества, относимого к неделимому фонду. В такой перечень с указанием балансовой стоимости могут включаться здания, строения, сооружения, техника, оборудование, сельскохозяйственные животные, семена, фураж и иное имущество кооператива, не подлежащее в период существования кооператива разделу на паи членов кооператива и ассоциированных членов кооператива или выдаче в натуральной форме при прекращении членства в кооперативе (п. 5.1 ст. 34ФЗ о сельхозкооперации).

Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

В кооперативах могут создаваться специальные фонды денежных средств - резервный фонд (который, в свою очередь, также является неделимым - ст. 6, п. 6 ст. 34 ФЗ о сельхозкооперации) и другие фонды (п. 2 ст. 11 ФЗ о производственных кооперативах, п. 4 ст. 34 ФЗ о сельхозкооперации).

Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива (п. 4 ст. 109 ГК). В соответствии с ФЗ о производственных кооперативах (ст. 12) между членами кооператива прибыль распределяется в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их паевого взноса. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может распределяться между его наемными работниками. Часть прибыли кооператива, распределяемая между членами кооператива пропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать 50% прибыли кооператива, подлежащей распределению между членами кооператива.

Прибыль сельскохозяйственного кооператива распределяется по особым правилам (ст. 36 ФЗ о сельхозкооперации). Кооперативные выплаты из нее производятся в следующей пропорции: не менее чем 70% суммы кооперативных выплат направляется на пополнение приращенного пая члена кооператива, а остаток выплачивается члену кооператива. Средства приращенных паев расходуются в первую очередь на создание и расширение производственных и иных фондов кооператива (за исключением неделимого фонда кооператива). За счет этих средств осуществляется также погашение приращенных паев, но не ранее чем через три года после их формирования при наличии в кооперативе необходимых средств и при условии формирования соответствующих фондов, предусмотренных уставом кооператива (п. 4 ст. 35 ФЗ о сельхозкооперации).

Самостоятельная имущественная ответственность кооператива в определенном смысле напоминает ответственность хозяйственного товарищества, хотя, конечно, далеко не тождественна ей. Кооператив, как и всякое другое юридическое лицо, по своим обязательствам прежде всего отвечает своим имуществом, и в первую очередь денежными средствами. Взыскание по долгам сельскохозяйственного кооператива при отсутствии у него денежных средств, достаточных для погашения задолженности, может быть обращено на принадлежащее ему имущество, за исключением имущества, отнесенного в установленном порядке к неделимым фондам, рабочих лошадей и скота, продуктивного и племенного скота и птицы, животных, содержащихся на выращивании и откорме, сельскохозяйственной техники и транспортных средств (за исключением легковых автомобилей), семенных и фуражных фондов.

Однако наряду с ответственностью, которую кооператив несет в пределах принадлежащего имущества, ГК предусматривает дополнительную (субсидиарную) ответственность членов кооператива по его обязательствам. Размер и порядок такой ответственности регулируются законами о кооперативах и уставом кооператива. Федеральный закон о кооперативах к этой норме ГК ничего не добавляет, представляя учредителям и членам кооператива самостоятельно решать этот вопрос. В сельскохозяйственном кооперативе члены несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размере, предусмотренном его уставом, но не менее чем в размере 5% своего пая (п. 2 ст. 37 ФЗ о сельхозкооперации).

Кооператив не отвечает по обязательствам своих членов. Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законом и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива (п. 5 ст. 111 ГК).

Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель» (п. 3 ст. 107 ГК).

Производственным кооперативом (артелью) считается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности Это объединение основано в первую очередь на личном трудовом участии членов кооператива, а также предполагает объединение ими имущественных паевых взносов. Таким образом, кооператив, в первую очередь, представляет собой форму объединения не капиталов, а граждан для совместной деятельности. Предпринимательская деятельность производственных кооперативов может осуществляться в самых различных областях производства, переработки, сбыта, торговли, оказания услуг и т. д.
Все кооперативы делятся на два вида: производственные и потребительские Первые являются коммерческими организациями и осуществляют предпринимательскую деятельность. Вторые коммерческими организациями не являются и их основная цель – не получение прибыли, а удовлетворение материальных потребностей своих членов. Дальнейшее изложение будет посвящено только производственным кооперативам, что касается коммерческой деятельности потребительских кооперативов, то эти вопросы будут рассмотрены в отдельном параграфе.
Становление кооперативов как формы предпринимательской деятельности имеет в нашей стране большую историю, поскольку кооперативы были первыми частными предприятиями, легально допущенными в экономику конца 80-х годов, когда подавляющую ее часть составляли государственные предприятия. С тех пор кооперация не раз переживала как яркие периоды своего расцвета, так и драматические события, связанные с ограничениями в ее деятельности и даже полным запретом. Возрождение кооперативов как альтернативной государственным предприятиям формы собственности
Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 123
и хозяйствования началось с принятия в 1988 г. Закона «О кооперации в СССР». Затем, в период до 1990 г. были введены существенные ограничения на деятельность кооперативов в различных сферах и, наконец, принятый в 1990 г. Закон о предприятиях вообще не предусмотрел кооперативы в качестве возможной правовой формы, что на практике вылилось в повсеместное вытеснение кооперации как формы хозяйственной деятельности. Кооперативы тем не менее продолжали действовать, поскольку о них упоминалось в других законах РФ, например в Законе «О собственности в РСФСР» и Законе «О потребительской кооперации в Российской Федерации», да и сам Закон «О кооперации в СССР» во многих своих положениях не был отменен на территории России. В настоящее время кооперативы вновь переживают возвращение в число возможных организационно-правовых форм, поскольку новый ГК и специальный Федеральный закон «О производственных кооперативах» от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ посвящает их регулированию значительный объем норм.
Кооперативы существенно отличаются от других организационно-правовых форм предпринимателей. Член кооператива не является наемным работником, он так же как участник любого общества и товарищества – собственник и участник управления организацией. Однако от товариществ и обществ кооператив отличается тем, что его члены обязаны принимать в нем непосредственное участие своим трудом и, как следствие, форма управления кооперативом существенно демократичнее управления товариществом или обществом. Основными принципами такого управления являются: один член – один голос, что означает полное равенство всех членов кооператива в его управлении.
Вместе с тем между кооперативами и хозяйственными товариществами, обществами есть много общего. Это добровольные объединения лиц для осуществления коммерческой деятельности, в связи с чем кооперативы часто ошибочно рассматривают как разновидность товариществ.
Создание кооператива, как и любого другого юридического лица, предполагает, в первую очередь, разработку его учредительных документов. Здесь такой документ только один – это устав кооператива. Последний утверждается общим собранием членов и содержит как общие для всех предпринимателей положения (например, фирменное наименование кооператива должно включать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель» – п. 3 ст. 107 ГК), так и специальные условия, определенные законом для кооперативов. Это условия о паевых взносах членов кооператива, положения о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательств по
Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 124
внесению паевых взносов, о характере и порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию, о порядке распределения прибыли и убытков кооператива, о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива, о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласного или квалифицированного большинства голосов.
Все имущество кооператива делится на два вида. Во-первых, это общее имущество кооператива, оно находится в его собственности и делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. В составе этого имущества может быть недвижимость, средства производства, деньги и другие материальные и нематериальные ценности. Эта часть имущества вне зависимости от ее удельного веса подвержена реальной возможности раздела в результате выхода одного из членов кооператива, в этом смысле кооператив, как организационная форма, менее устойчив, чем хозяйственные общества и товарищества. Однако помимо этой группы имущества уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть имущества предприятия составляет неделимые фонды, назначение, состав и размер их определяются уставом кооператива. Решение об образовании неделимых фондов должно быть принято членами кооператива, по общему правилу, единогласно, однако если в его уставе не предусмотрено другой нормы, например о квалифицированном числе голосов в этом случае, или иное правило.
Сущностным признаком членства в кооперативе, как уже было сказано, является одинаковый размер пая всех членов кооператива. Член кооператива обязан сделать этот взнос к моменту регистрации в размере не менее десяти процентов от всей суммы, остальную часть паевого взноса ему необходимо внести в течение одного года с момента регистрации кооператива. Равный пай предполагает распределение прибыли кооператива между его членами в соответствии с их трудовым участием. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.
Органы управления кооперативом, их компетенция и порядок принятия решений определяются уставом. Ими являются: общее собрание его членов, а также наблюдательный совет и исполнительный орган. Общее собрание членов кооператива является высшим органом управления кооперативом. К его исключительной компетенции относятся: изменение устава кооператива, образование и прекращение полномочий исполнительных органов, прием и исключение членов кооператива, утверждение годовых отчетов и балансов, распределение его прибыли и убытков, решение о реорганизации и ликвидации кооператива. Все члены кооператива имеют
Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 125
один равный голос при принятии решений общим собранием Наблюдательный совет осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов и создается в кооперативах с числом членов более пятидесяти. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции рассмотренных органов кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов.
Текущее руководство деятельностью кооператива осуществляет его исполнительный орган, которым является правление и (или) его председатель. Исполнительный орган в своей деятельности подотчетен общему собранию и наблюдательному совету. Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Причем в соответствии со ст. 110 ГК член кооператива не может быть одновременно членом наблюдательного совета и членом правления или председателем кооператива.
Законом установлено, что число членов кооператива не должно быть менее пяти. Что касается количества наемных работников в производственном кооперативе по отношению к количеству его членов, то закон не определяет каких-либо ограничений, хотя об этом, возможно, стоит подумать, поскольку членство и личное трудовое участие членов кооператива в его хозяйственной деятельности, как уже было сказано, являются главными факторами, определяющими его сущность. И если число наемных работников в производственном кооперативе существенно превышает число его членов, вряд ли такую ситуацию можно признать логичной для этой организационной формы.
Интересной особенностью кооперативов является то, что законом и его учредительными документами может быть предусмотрено участие в деятельности кооператива юридических лиц. Формой такого участия является коллективное членство. Коллективный член, как и любой участник кооператива, обладает только одним голосом в управлении. На наш взгляд, возможность коллективного членства коммерческих организаций в производственном кооперативе носит скорее формальный, а не реальный характер. Вряд ли какое-либо юридическое лицо вложит капитал в предприятие, не обладая при этом достаточными гарантиями контроля над вложенным средствами. Кооперативы в этом плане существенно проигрывают хозяйственным обществам, которые через участие юридических лиц имеют возможность привлекать гораздо большие капиталы.
Размер и порядок ответственности членов кооператива по его обязательствам предусматривается уставом. Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему по окончании финансового года должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.
Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 126
Отличительной особенностью членства в кооперативе является возможность исключения его члена из кооператива Исключение члена кооператива производится в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения последним обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, оговоренных в уставе. Исключенный, как и любой выбывающий член, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива Особый случай исключения предусмотрен для членов наблюдательного совета и исполнительного органа кооператива, они могут быть исключены по решению общего собрания в связи с их членством в другом аналогичном кооперативе.
Кооператив является закрытым сообществом, поскольку его члены вправе передать свой пай или его часть, в первую очередь, другому члену кооператива. Передача пая гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается только с согласия кооператива, причем оставшиеся члены в этом случае пользуются преимущественным правом на покупку такого пая. В случае смерти члена кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена.
На кооперативы нельзя полностью распространять принцип ограниченной ответственности, т е ответственности в пределах принадлежащего кооперативу на праве собственности имущества, поскольку специальным законодательством о кооперативах этот вопрос не решен императивно, а отнесен к компетенции самого кооператива, что непосредственно определяется в его уставе. Устав кооператива должен содержать нормы о размере и порядке ответственности его членов, однако толкование норм ГК, посвященных регулированию деятельности кооперативов, позволяет сделать вывод о том, что члены кооператива не могут предусмотреть в нем освобождение себя от субсидиарной ответственности по долгам организации.
Специальная норма посвящена порядку обращения взыскания на пай члена кооператива по личным долгам последнего. В этом случае взыскание допускается только при недостаточности личного имущества члена кооператива для покрытия таких долгов и оно не может быть обращено на неделимые фонды кооператива. Следовательно, кооператив не отвечает по личным долгам своих членов только в пределах размера неделимых фондов.
Реорганизация и ликвидация производственного кооператива может быть произведена добровольно по решению его общего собрания. Другие основания ликвидации и реорганизации кооператива являются общими для всех предпринимателей.
Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 127

Ведомости РСФСР. 1990. № 30. ст. 416.
СЗРФ 1996. № 20. ст. 2321