Что такое аффилированность юридического лица?

Аффилированность юридического лица — это его способность оказывать влияние на деятельность хозяйствующего субъекта вследствие участия в его капитале или членства в руководящих органах.

Под аффилированными лицами подразумевают физические или юридические лица (нередко это инвесторы) имеющие право и способы влиять на деятельность субъекта хозяйствования – иного физического или юридического лица, поскольку владеют долей его капитала или являются членами органов управления. Так, скажем, аффилированным лицом компании может быть член совета директоров или наблюдательного совета, член коллегиального исполнительного органа, исполнительный директор и прочее. К аффилированным лицам относят также тех, кто может распоряжаться (или оказывать влияние на таких лиц) более, чем 20 процентами от капитала компании.

Аффилированность может учитываться при привлечении головной компании к субсидиарной ответственности, и при оспаривании арбитражным управляющим сделок, совершенных компанией в преддверии банкротства с целью вывода активов. Для привлечения головной компании к субсидиарной ответственности, констатация аффилированности недостаточна — надо доказать подконтрольность компании-должника, которой давались обязательные указания, приведшие к банкротству.

В Портале выделены в отдельные подсистемы аффилированность физического и аффилированность юридического лица.

Информация по аффилированным компаниям в отчёте

Доля уставного капитала

Доля учредителя (запрошенной компании) в уставном капитале аффилированного лица.

Адрес регистрации

Актуальный адрес регистрации аффилированной компании на основании данных ЕГРЮЛ.

Текущий статус

Текущий статус аффилированной компании на основании данных ЕГРЮЛ.

Уставной капитал

Размер уставного капитала при регистрации аффилированной компании в ЕГРЮЛ.

Бесплатная юридическая консультация:

Список учредителей

Запрос покажет какие ещё компании входят в состав учредителей аффилированного лица.

Генеральный директор

ФИО генерального директора аффилированной компании на основании данных ЕГРЮЛ.

Аффилированность лиц 2018

Добавлено в закладки: 0

Существует множество примеров, когда два участника хозяйственной деятельности, формально выступающие обособленными субъектами, на деле связаны друг с другом. Подобная связь позволяет влиять на экономический результат сделок, что несет отрицательные последствия для иных лиц (организаций или государства). Поэтому аффилированность лиц пресекается законом.

Бесплатная юридическая консультация:

Законодательное регулирование

Термин «Аффилированность лиц» заимствован из англо-американского права. Значение слова восходит к английскому глаголу to affiliate, что переводится как усыновлять или принимать на правах дочерней организации.

В сфере гражданского права РФ понятие аффилированности впервые появилось как обособленный термин в законе №948-1 ФЗ «О конкуренции…».

Статья 4 новой редакции содержит четкое определение, что такое аффилированность лиц и список субъектов, которые признаются в законодательстве заинтересованными в проведении сделок. В отношении организации такими лицами считаются:

• член совета директоров;
• генеральный директор;
• член коллегиального исполнительного органа;
• лицо, обладающее правом распоряжаться ≥ 20% голосов в виде акций, входящих в уставный капитал;
• субъекты одной группы принадлежности с юридическим лицом.

Для физического лица (ИП) наличие аффилированности признается у следующих субъектов:

• лица, состоящие в одной группе с предпринимателем;
• юридическое лицо, внутри которого подконтрольность выражается в наличии у физлица более 20% акций, входящих в уставный капитал.

Дополнительно определение аффилированности юридических лиц содержит:

Бесплатная юридическая консультация:

1. ФЗ от 26.12.1995 года №208-ФЗ (Об акционерных обществах).
2. ФЗ от 08.02.1998 года №14-ФЗ (Об обществах с ограниченной ответственностью).
3. ФЗ от 12.01.1996 года №7-ФЗ (О некоммерческих организациях).

В соответствии с требованиями законодательных актов, все сделки, которые совершаются при наличии заинтересованности между участником закупки и заказчиком, должны проходить с одобрения органов управления. Образцом может являться сделка с подозрением в аффилированности к ООО. Ее осуществление возможно только по решению общего собрания участников.

Список должностных лиц, имеющих признаки аффилированности в соответствии с упомянутыми нормативными актами практически идентичен тому, что закреплен ст.4 Закона о конкуренции. Одним из признаков аффилированности участников при заключении сделки является их родственная связь между собой. Факт аффилированности контрагента устанавливается в том случае, если родственник:

• выступает выгодоприобретателем, посредником или представителем;
• является владельцем ≥20% акций юридического лица, выступающего получателем прибыли от соглашения;
• находится на руководящих постах в организации, являющейся конечным получателем выгоды (главный бухгалтер одной = учредитель другой).

Немного иная трактовка понятия аффилированности участников закупки содержится в Налоговом кодексе. Под категорию «взаимозависимые лица» попадают граждане или организации, обладающие возможностью влиять на результаты деятельности представляемых субъектов (ст.20 НК РФ). Например, если:

• доля косвенного участия одной компании в другой составляет ≥ 20%. Пример – один руководитель на две организации;
• один из участников сделки при участии в тендере подчиняется другому по должностному положению;
• участники сделки состоят в браке или являются родственниками.

Признаки аффилированности юридических лиц

Общие характеристики заинтересованности участников сделок:

1. Наличие родственных/дружеских связей. Например, когда владелец бизнеса – родственник одной из сторон сделки.
2. Пересечение по общим людям, независимо от размера долив уставном фонде.
3. Зависимость экономического характера.

Признаки аффилированности компаний также находятся в зависимости от вида заинтересованности:

Бесплатная юридическая консультация:

1. Юридическая. Аффилированность предприятия характеризуется наличием четкой прослеживаемости юридической связи между бенефициарами. Также сюда относится конфликт интересов. То есть когда совершаемые органом власти юридические действия продиктованы личной заинтересованностью человека на муниципальной службе.
2. Фактическая. Это вид практически недоказуем. Выявить аффилированность можно только, если контрагенты имеют одного главного акционера. Подобное может вскрыться при налоговой проверке. Примером является владение через оффшорные компании или привлечение родственников в качестве номинальных владельцев.
3. Экономическая. Она возникает при наличии зависимости производителя от единого поставщика. Так как наличие связи между клиентом и дебитором оказывает влияние на результат деятельности.

Еще один пример – аффилированность сайтов. Главный признак – заинтересованность. Подобные сайты играют второстепенную роль для более быстрого продвижения основного ресурса. Создается множество дорвеев, через которые пользователи переходят на «материнский» портал.

Обязанности общества

По закону юридическое лицо обязано осуществлять ряд действий, связанных с аффилированностью:

1. Выдавать справки об аффилированности и вести списки заинтересованных лиц, бенефициаров. Законодательно форма документов не установлена.
2. Хранить списки в течение определенного времени.
3. Давать возможность участникам знакомиться с оригиналами документов бесплатно в помещении компании не позже 3 дней после подачи заявления.

Как определять дату аффилированности? Отсчет времени нужно начинать со дня принятия закона или по факту появления (составления) списка заинтересованных лиц.

Последствия аффилированности

Чем грозит проверка на аффилированость компании и как подобная заинтересованность может отразиться на деятельности зависимых субъектов? Наиболее остро стоит проблема аффилированности с компаниями нефтегазового комплекса. Распространена практика занижения стоимости добываемых ресурсов при реализации их посреднику, который выступает аффилированным лицом по отношению к обществу или находящимся в иных связях с организаторами закупки.

Чем опасны подобные действия? Они являются преступными с налоговой точки зрения. Снижение закупочной стоимости приводит к уменьшению налогооблагаемой базы и НДС. Подобные манипуляции препятствуют извлечению полной ренты в пользу государства. Так как большую часть прибыли получает посредник.

Бесплатная юридическая консультация:

Суды проводят тщательный анализ аффилированности лиц. Судебная практика показывает, что при наличии налоговой задолженности у юридического лица, недостающие средства для возмещения долгов можно взыскивать с аффилированных субъектов (Определение ВС РФ от 02.11.2015 № 305КГ).

Наличие аффилированности между участниками правовых отношений не служит причиной лишения их гарантий и не влечет негативных последствий. Однако своевременное установление факта зависимости помогает снизить риски при проведении сделок.

Споры во время публичных торгов

Проведение публичных торгов (аукционов) требует проверки аффилированности участников (ФЗ от.05.2013 №44-ФЗ). Закон устанавливает ограничения для участников комиссии по осуществлению закупок. Они относятся к категории лиц, которые могут быть заинтересованы в результатах торгов.

Во избежание недоразумений участники аукциона могут предоставить письмо об отсутствии аффилированности. Нередкими являются ситуации, когда на один лот претендует две компании, имеющие одного владельца.

Одна организация подстраховывает другую. Схема работы – один участник делает минимальную ставку. Второй игрок сразу же предлагает слишком высокую цену. Из-за отказа остальных участников поднимать ставку – аукцион останавливается.

Бесплатная юридическая консультация:

Однако позже второй игрок отказывается от оплаты лота. Как следствие побеждает первый участник, который выступает аффилированным лицом.

Как доказать аффилированность лиц? При наличии подозрений в недобросовестности участников торгов необходимо проследить цепочку бенефициаров. В случае выявления факта заинтересованности и предоставления доказательств, подобная сделка признается незаконной в судебном порядке. К ней применяются последствия недействительности (ст.ст.10, 168 ГК РФ).

Конфликты при банкротстве

Отсутствие аффилированности – важный признак в деле о банкротстве. Мошенничество заключается в достижении предварительной договоренности между должником и одним из участников для создания искусственной задолженности.

Включение ее в реестр требования кредитора позволяет заинтересованному лицу получить деньги за счет конкурсной массы, что ставит его в более выгодное положение перед другими участниками. Наличие доказательной базы является основанием для признания злоупотребления правом и отклонения требований заинтересованного лица.

Споры в третейском суде

Задача третейского суда заключается в противопоставлении двух понятий – беспристрастность и аффилированность. Так как суд является частью исполнительной системы. Однако слушание дела может инициировать один из действующих работников компании (палаты предпринимателей, гильдии бизнеса, ассоциаций). Избежать конфликта интересов можно при соблюдении установленных законом гарантий беспристрастного судебного разбирательства.

Бесплатная юридическая консультация:

Ещё 24+ похожих материалов, из раздела нашего бизнес справочника:

☀ Бизнес-Прост.ру создан в помощь малому и среднему бизнесу России и стран СНГ. На сайте собраны лучшие и новые бизнес идеи, примеры бизнес планов с видео, полные пошаговые руководства по открытию бизнеса с нуля, выбор старого и нового оборудования, ведение ИП, каталог франшиз от представителей, образцы шаблонов документов, бланков и форм за год.

Если вы нашли ошибку, выделите ее и нажмите Shift + Enter или нажмите нажмите здесь чтобы оповестить нас.

Копирование страницы “Аффилированность лиц 2018”, переписывание полностью или частично — приветствуется, только с активной ссылкой на источник. Карта сайта

Бесплатная юридическая консультация:

Подпишитесь на наши новости

Спасибо за ваше сообщение. В ближайшее время мы исправим ошибку.

Что это — аффилированные или взаимозависимые лица?

Отправить на почту

Аффилированные лица — это взаимозависимые лица, однако отождествлять эти определения, несмотря на очевидную схожесть понятий, рискованно. Рассмотрим, почему.

Аффилированность — суть и применение

Подробное представление об аффилированности дает ст. 4 закона «О конкуренции…» от 22.03.1991 № 948-1, не только излагающая суть этого понятия, но и приводящая перечень лиц, считающихся аффилированными для юрлиц и ИП.

Аффилированностью этот закон называет способность юр- и физлиц оказывать влияние на деятельность (принятие решений, результаты работы) юрлиц и ИП. ГК РФ (ст. 53.2) увязывает такое влияние с наступлением правовых последствий и отождествляет аффилированность с определением «связанность».

Бесплатная юридическая консультация:

Для юрлица аффилированными окажутся:

• физлица, входящие в коллегиальные органы управления им или руководящие единолично (в т. ч. это относится к коллегиальным и единоличным руководителям органов управления финансово-промышленной группы, если юрлицо является участником такой группы);
• лица (как юридические, так и физические), владеющие больше чем 20%-ной долей в его уставном капитале;
• юрлица или физлица, образующие общую с ним группу.

Для ИП аффилированность возникает в отношении:

• юрлиц, в которых он владеет больше чем 20%-ной долей в уставном капитале;
• юрлиц или физлиц, образующих общую с ним группу.

Общей группа считается (ст. 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ) при наличии:

• у физлица или юрлица — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации;
• у юрлица:
  • единоличного исполнительного органа, представленного как физлиц, так и юрлицом;
  • лиц (физических либо юридических), имеющих право на выдачу указаний, обязательных для исполнения им (включая рекомендации по назначению единоличного или коллегиального исполнительного органа);
• у двух юрлиц — руководства, больше чем наполовину состоящего из одних и тех же лиц;
• у физлица — супруга (супруги) и близких родственников (в т. ч. на правах усыновления);
• у лиц (физических либо юридических), уже входящих в определенную группу, — других лиц (физических либо юридических), отношения с которыми отвечают признакам вхождения в группу;
• у одного из лиц (физических либо юридических), образующих группу, — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации.

Используется понятие аффилированности в самых различных правовых областях, например, таких как законодательство:

• о налогах (п. 2 ст. 269 НК РФ);
• банкротстве;
• эмиссии ценных бумаг;
• АО и ООО;
• труде (в части увольнения руководителей ФГУП);
• связи.

О том, какие основания для увольнения руководителя юрлица содержатся в ТК РФ, читайте в материале «Ст. 81 ТК РФ: вопросы и ответы».

Бесплатная юридическая консультация:

Взаимозависимость — понятие, значимое для НК РФ

В налоговом законодательстве, несмотря на присутствие в НК РФ термина «аффилированные лица» (п. 2 ст. 269), более широко применяется понятие взаимозависимости. Расшифровку его сути и перечень ситуаций, в которых лица оказываются взаимозависимыми, содержат ст. 20 и 105.1 НК РФ.

Взаимозависимость возникает, когда лица (юридические или физические) имеют возможность самостоятельно или через своих зависимых лиц влиять на:

• условия заключаемых сделок;
• результаты заключенных сделок или итоги осуществляемой деятельности.

Влияние может осуществляться через:

• участие в уставном капитале;
• заключенное между лицами соглашение;
• иные возможности.

• юрлицо и юрлиц и физлиц с долей участия в его уставном капитале, превышающей 25%;
• 2 юрлица, имеющих в каждом из них больше чем 25%-ную долю участия одного и того же лица;
• юрлицо и юрлиц или физлиц, имеющих возможность назначать его единоличный исполнительный орган или не меньше 50% состава коллегиального органа (в т. ч. через своих взаимозависимых лиц);
• 2 юрлица, у которых коллегиальный орган управления больше чем на 50% состоит из одних и тех же людей.
• юрлицо и его единоличный исполнительный орган, а также 2 юрлица, имеющих один и тот же единоличный исполнительный орган;
• юрлицо и юрлиц или физлиц, которые по цепочке (в каждой последующей организации) имеют долю участия, превышающую 50%;
• физлиц с отношениями, основанными на подчиненности;
• физлиц, имеющих супруга (супругу) или близких родственников (в т. ч. на правах усыновления), а также состоящих во взаимоотношениях опекунства.

В отношении физлица размер доли его участия в юрлице оценивается по совокупности участия не только его самого, но и физлиц, являющихся для него взаимозависимыми (супруги, близкие родственники, а также те, с которыми отношения возникли на условиях усыновления или опекунства).

Бесплатная юридическая консультация:

Возможно признание взаимозависимыми лиц:

• добровольно объявляющих себя таковыми;
• по решению суда, в т. ч. по основаниям, не перечисленным в ст. 105.1 НК РФ.

Не признаются основанными на зависимости:

• сделки, совершение которых обусловлено преимущественным положением ее участника (участников) на рынке;
• участие государства или его субъектов в российских юрлицах.

Наличие взаимозависимости учитывается в таких вопросах налогового законодательства, как:

• сделки, подлежащие контролю (ст. 40, 45, гл. 14.2-14.5 НК РФ);
• обложение НДФЛ доходов от матвыгоды (ст. 212, 217 НК РФ);
• определение величины имущественного налогового вычета (ст. 220 НК РФ);
• восстановление амортизационной премии при досрочной (до истечения 5 лет с ввода в эксплуатацию) продаже основного средства (п. 9 ст. 258, подп. 1 п. 1 ст. 268 НК РФ);
• определение величины процентов по долговым обязательствам, учитываемых в расходах при расчете налога на прибыль (ст. 269 НК РФ);
• применение льготы по налогу в отношении движимого имущества, принятого на учет после 2012 года (п. 25 ст. 381 НК РФ);
• налогообложение иностранных юрлиц, работающих на территории РФ (ст. 306, 308, 309.1 НК РФ).

Аффилированные и взаимозависимые лица — отличия

Даже при беглом взгляде становится очевидным наличие несовпадений в рассматриваемых понятиях, то есть следует признать, что аффилированные лица и взаимозависимые лица — это не одно и то же. Поскольку понятие аффилированности используется более широко, можно считать взаимозависимость ее частным вариантом, применяемым только в одной определенной области. Или, проще говоря, взаимозависимые лица — это аффилированные лица для целей НК РФ.

Оба понятия весьма схожи и по смыслу, и по описанию ситуаций аффилированности (взаимозависимости). Расхождения имеют место в следующих моментах:

Бесплатная юридическая консультация:

• минимум участия юрлица или физлица в уставном капитале организации для аффилированности равен 20%, а для взаимозависимости — 25%;
• критерии для признания взаимозависимости по факту родства шире, чем при аффилированности, поскольку в них дополнительно присутствуют отношения опекунства;
• для взаимозависимости физлиц существует такой критерий, как отношения подчиненности, отсутствующий у аффилированности;
• взаимозависимость можно признать добровольно или по решению суда, что не принято для аффилированности.

Ну и, конечно, существенно разнятся сферы применения рассматриваемых понятий.

Что скрывается за определением «связанные стороны»

Существует еще одно определение, возникающее в связи с аффилированными лицами и взаимозависимыми лицами, — это понятие «связанные стороны», используемое в ПБУ 11/2008 (утверждено приказом Минфина России от 29.04.2008 № 48н). Согласно тексту этого документа связанными с юрлицом сторонами считаются юр- и физлица, способные оказать влияние на его деятельность, или те юр- и физлица, на деятельность которых может повлиять юрлицо.

К числу лиц, признаваемых связанными сторонами по отношению к юрлицу, составляющему бухотчетность с применением ПБУ 11/2008, относятся:

• аффилированные с ним лица (как юридические, так и физические);
• организации и ИП, ведущие с ним совместную деятельность;
• негосударственные пенсионные фонды, накапливающие пенсионные средства работников юрлица или другой организации, являющейся связанной стороной для него.

Применение ПБУ 11/2008 оказывается обязательным при существенном уровне влияния. Однако на этот документ могут не ориентироваться юрлица, использующие упрощенные способы бухучета.

Итоги

Аффилированные лица и взаимозависимые лица — это понятия разные, базирующиеся на разных документах и применяемые в разных областях законодательства. При значительном сходстве их смысла между ними есть ряд существенных расхождений.

Бесплатная юридическая консультация:

Узнавайте первыми о важных налоговых изменениях

Есть вопросы? Получите быстрые ответы на нашем форуме!

Аффилированность юридических лиц – это: что такое аффилированность компаний?

Комментарий к статье 53.2 ГК РФ

Комментируемая статья содержит бланкетную норму, включающую в себя только гипотезу, т.е. указание на условия, в которых она действует. Целью данной нормы является легализация использования понятия «аффилированность». Кодекс не раскрывает ни признаков, ни критериев аффилированности, адресуя участников правовых отношений к закону, не поименованному в ГК.

В настоящее время понятие аффилированных лиц содержится в ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N»О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (ред. от 26 июля 2006 г.) (Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499): «. аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

Бесплатная юридическая консультация:

Лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

Юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица».

В процессе обсуждения проекта ст. 53.2 ГК были высказаны разные точки зрения о целесообразности включения в ГК норм об аффилированности.

В одной из первых редакций проекта этой статьи наличие аффилированности предлагалось признавать:

«1) между контролирующим (включая его аффилированных лиц) и подконтрольным лицом, а также между лицами, находящимися под общим контролем, определяемым по признакам, предусмотренным статьей 53.3 настоящего Кодекса, за исключением лиц, находящихся под общим контролем публично-правовых образований;

Бесплатная юридическая консультация:

2) между физическим лицом и его супругом, их родителями, детьми, полнородными и неполнородными братьями и сестрами, усыновителями и усыновленными, дедушками и бабушками, внуками, племянниками и племянницами, дядями и тетями;

3) между юридическим лицом и лицами, выполняющими функции органа управления или членов коллегиального органа управления данного юридического лица, а также лицами, признаваемыми аффилированными с ними в соответствии с подпунктом 2 настоящего пункта;

4) между юридическим лицом и имеющим возможность самостоятельно либо совместно с другими лицами прямо или косвенно (через третьих лиц) согласованно распоряжаться более чем двадцатью процентами общего количества голосов участников данного юридического лица лицом, а также его аффилированными лицами;

5) между юридическими лицами, в которых функции органа управления и (или) большинства членов коллегиального органа управления выполняют одни и те же лица и (или) их аффилированные лица;

6) между юридическими лицами, в которых одно и то же лицо имеет возможность самостоятельно либо совместно с другими лицами прямо или косвенно (через третьих лиц) согласованно распоряжаться более чем двадцатью процентами общего количества голосов участников каждого из этих юридических лиц либо одного из них, являясь при этом контролирующим по отношению к другому. При этом не считаются аффилированными по данному основанию юридические лица, участником которых с соответствующей долей участия является публично-правовое образование;

Бесплатная юридическая консультация:

7) между юридическими лицами, в одном из которых лицо и (или) его аффилированные лица выполняют функции органа управления, а в другом имеют возможность самостоятельно либо совместно с другими лицами прямо или косвенно (через третьих лиц) согласованно распоряжаться более чем двадцатью процентами общего количества голосов участников данного юридического лица либо являются контролирующим лицом;

8) между хозяйственным товариществом и полным товарищем.

3. Судом может быть признано отсутствие аффилированности между физическим лицом и лицами, указанными в подпункте 2 пункта 2 настоящей статьи, если будет доказано, что они не имели фактической возможности оказывать влияние на деятельность соответствующего физического лица.

4. Судом может быть признано наличие аффилированности между лицами, несмотря на отсутствие оснований, указанных в пункте 2 настоящей статьи, в случае, если будет доказано, что эти лица получили фактическую возможность влиять на юридическое лицо в результате их согласованных действий».

В окончательной редакции ст. 53.2 ГК перечень признаков аффилированности был исключен из ГК. Е.А. Суханов указал на «невозможность и нецелесообразность создания как специального гражданско-правового понятия аффилированности, так и единого понятия аффилированности, общего для всего действующего законодательства — от налогового до антимонопольного» (Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. С. 252). При необходимости нормы об аффилированности могут быть включены в специальные законы.

Бесплатная юридическая консультация:

Аффилированные и взаимозависимые лица — что это?

Аффилированные лица — это взаимозависимые лица. Насколько соответствует истине данное утверждение, разберемся в представленной статье. Ниже мы также проанализируем, какой взгляд на содержание этих понятий сложился в судебной практике.

Аффилированные лица: основные сведения

Актуальное законодательство РФ содержит следующие определения такого термина, как аффилированные лица:

• физлица и организации, способные оказывать влияние на деятельность юридических и/или физлиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (ст. 4 закона РСФСР «О конкуренции. » от 22.03.1991 № 948-I, далее — закон о конкуренции);
• лица, между которыми имеются некие отношения связанности, в зависимость от существования которых закон ставит возможность возникновения определенных правовых последствий (ст. 53.2 Гражданского кодекса РФ).

Упоминание данного термина без расшифровки для целей конкретного закона встречается во многих иных нормативных актах. Например, в ст. 88 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (более подробно см. в статье Список аффилированных лиц акционерного общества (нюансы)).

В любом случае необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между таким лицом и его аффилированным лицом. Причем эти отношения могут носить различный характер:

Бесплатная юридическая консультация:

• имущественный (основанный на участии в уставном капитале организации);
• договорной (возможность влияния в силу соглашений);
• организационный (связанный с возможностью участвовать в управлении организацией) и др.

Критерии отнесения к аффилированным лицам

Такие критерии изложены в упомянутой выше ст. 4 закона о конкуренции.

Аффилированными лицами организации являются:

• члены управляющего коллегиального органа такого юрлица или его руководитель (правило действует и в отношении участника финансово-промышленной группы);
• участники группы лиц, в которую такая организация входит;
• субъекты, владеющие более чем 20% голосов или аналогичной долей в уставном капитале такой организации;
• юрлицо, в котором рассматриваемая организация имеет более 20% голосующих акций или аналогичную долю в уставном капитале.

Аффилированными лицами индивидуального предпринимателя являются:

• лица, входящие в одну группу лиц с таким ИП;
• организация, в которой данный ИП имеет более 20% голосов или аналогичную долю в уставном капитале.

Взаимозависимые лица: общие положения

Термин взаимозависимости лиц вводится Налоговым кодексом РФ (далее — НК РФ), при этом понятие расшифровывается сразу в 2 нормах:

• ст. 20 НК РФ: таковыми признаются субъекты, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия заключаемых между ними сделок и результаты экономической деятельности;
• ст. 105.1 НК РФ: таковыми признаются субъекты, особенности сложившихся отношений между которыми могут оказать влияние на условия сделок между ними, а также результат таких сделок или экономические результаты их деятельности.

Очевидно, что приведенные определения коррелируют между собой и не противоречат друг другу. Однако вторая норма дает более развернутый список характеристик, которым должны соответствовать субъекты, чтобы их признали взаимозависимыми (см. п. 2 ст. 105.1). Закрепленный в НК РФ перечень критериев взаимозависимости лиц не является исчерпывающим, и суд может признать данную связь между лицами и по иным основаниям, не упомянутым в кодексе.

При этом должна быть соблюдена следующая совокупность условий:

• наличие в законе или ином НПА формальных критериев взаимозависимости;
• наличие связи «причина — следствие» между фактом взаимозависимости и итогами произведенных данными субъектами сделок (см. определение КС РФ от 04.12.2003 № 441-О, постановление 15-го ААС от 16.09.2016 по делу № А/2015).

Аффилированные и взаимозависимые лица: отличия

Как видно из представленного выше материала, аффилированные лица — это взаимозависимые лица по своей правовой сути, с той основной разницей, что первый термин используется в гражданском законодательстве, а второй — в налоговом, хотя, по сути, их можно назвать тождественными.

Судебная практика подтверждает данное умозаключение, при этом понятия аффилированности и взаимозависимости разделяются судом именно в целях конкретизации обоснования выводов в рамках налоговых и гражданских требований.

Например, суд указал, что налоговым органом была доказана именно аффилированность лиц, а доказательств того, что данные аффилированные лица — это взаимозависимые лица в понимании НК РФ, представлено не было (см. решение АС Кемеровской обл. от 16.06.2017 по делу № А/2016). Таким образом, суд установил наличие возможности влияния одного из лиц на других участников сделки, однако такие связи не соответствовали критериям взаимозависимости именно для целей НК РФ.

Группа лиц

Еще одним термином, сходным по своему смыслу с рассмотренными выше, является группа лиц. Определение дано в ст. 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ. Так, к группе лиц относятся субъекты, соответствующие хотя бы 1 из представленных ниже критериев:

• организация и субъект (физлицо или юрлицо), имеющие более 50% голосов в уставном капитале такой организации;
• организация и субъект (физлицо или юрлицо), реализующие функции единоличного исполнительного органа такой организации;
• организация и субъект (физлицо или юрлицо), имеющие законное право давать организации обязательные для исполнения распоряжения;
• организация и субъект (физлицо или юрлицо), по предложению которых был назначен руководитель такой организации;
• организация и субъект (физлицо или юрлицо), по предложению которых было избрано более 50% состава коллегиального исполнительного органа;
• физлицо и его родственники: супруг, родители/усыновители, дети/усыновленные, полнородные и неполнородные братья и сестры.

При этом если какое-либо лицо входит в группу лиц хотя бы по одному из обозначенных выше признаков, оно автоматически считается входящим и в группу лиц, к которой относится субъект, имеющий с таким лицом указанные связи. Аналогичное правило действует и в ситуации, когда кто-либо из участников группы лиц имеет более 50% голосов в уставном капитале организации.

Заинтересованные лица

Смысл данных юридических терминов раскрывается через уже рассмотренные нами выше определения.

Так, заинтересованными лицами в отношении должника признаются (ст. 19 закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ):

• лица, входящие в одну группу с должником;
• аффилированные лица должника.

В упомянутом законе имеется также отсылка к другим НПА, регламентирующим конкретные виды правоотношений. Например, будут признаны заинтересованными в совершении сделки следующие субъекты (п. 1 ст. 45 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ): сторона, выгодоприобретатель, посредник или представитель в такой сделке или их контролирующее лицо или лицо, осуществляющее управление этими субъектами.

Критерии отнесения к заинтересованным лицам могут быть закреплены в уставе организации (п. 1 ст. 22 «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14.11.2002 № 161-ФЗ).

Обобщая вышесказанное, можно прийти к выводу, что аффилированные лица — это взаимозависимые лица. Вместе с тем именно для целей налогообложения обычно употребляется термин «взаимозависимые», и многие судьи считают необходимым разграничивать данные понятия в отношении именно налоговых требований.

Системный анализ норм показывает, что в законодательстве понятия аффилированного лица и заинтересованного лица или участника группы лиц разделены, хотя фактически неразрывно связаны друг с другом.

Проверка аффилированности и взаимозависимости необходима для того, чтобы избежать рисков в гражданско-правовых отношениях, а также налоговых рисков, связанных с признанием отношений с контрагентом необоснованной налоговой выгодой.

Понятие аффилированных и взаимозависимых лиц

Аффилированные лица

Физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (статья 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006) «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»).

На основании статьи 53.2 ГК РФ, если наступление правовых последствий зависит от наличия между лицами взаимосвязи, то наличие или отсутствие таких отношений определяется законом. А вот Налоговый кодекс оперирует понятием «взаимозависимости».

Согласно статье 105.1 НК РФ под взаимозависимостью понимаются:

• организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 %;
• физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
• организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;
• организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;
• организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица;
• организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами;
• организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
• организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
• организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов;
• физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
• физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

При этом к признакам аффилированности и взаимозависимости относится как прямое, так и косвенное участие одной организации в другой.

Пример прямого участия

Пример косвенного участия

Поэтому для проверки аффилированности нужно удостовериться не только в прямом, но и в косвенном участии одной организации в другой.

Зачем проверяют аффилированность?

Аффилированность и взаимозависимость необходимо проверять по многим причинам.

• Во-первых, проверка аффилированности позволяет установить взаимосвязи между участниками крупных проектов, сделок, требующих одобрения, что позволяет снизить риски увеличения расходов или «увода» средств в аффилированные компании.
• Во-вторых, зная об аффилированности лиц, возможно выявить различные мошеннические схемы, признаки недобросовестности при осуществлении сделок.
• В-третьих, взаимозависимость является признаком необоснованной налоговой выгоды. По таким сделкам придется доказывать ценообразование, использовать методы ценообразования, предусмотренные налоговым законодательством.
• В-четвертых, можно избежать судебных споров и штрафных санкций. Например, налоговики могут проверять соответствие цен по сделкам между взаимозависимыми лицами по актуальным рыночным ценам. Если в результате проверки обнаружится занижение цены, то налоги доначислят, как если бы цена сделки была рыночной, аналогичной ценам по сделкам между компаниями, которые взаимозависимыми не являются.

Пример

В Определении Верховного Суда РФ от 22.07.2016 N 305-КГ16-4920 по делу N суд рассмотрел дело о доначислении налогов по сделке между взаимозависимыми лицами, и пришел к мнению о нерыночном ценообразовании. Общество на основании договора от 05.04.2011 N 05/04/2011 налогоплательщиком в пользу общества с ограниченной ответственностью «Дубовец» передано право собственности на здание по цене 9 440 000 рублей. Также были заключены аналогичные договоры в отношении других объектов недвижимости, которые были проданы одноименному обществу с ограниченной ответственностью «Деловой центр Минаевский» по цене 950 000 рублей, обществу с ограниченной ответственностью «Строитель», по цене 710 000 рублей. Налоговая инспекция провела экспертизу и выяснила, что на дату совершения сделки стоимость имущества составляла 273 656 000 рублей, вместо примененной сторонами сделки 9 440 000 рублей.

Как проверить контрагента на аффилированность?

Проверка контрагента на аффилированность - непростая задача, ведь компания может скрывать свои связи. Да и сами сотрудники компании не всегда знают, что генеральный директор или учредитель одновременно основал другую компанию и совершает сделки.

Многие компании используют механизм заверений, когда в договор включается оговорка о том, что фирма не имеет аффилированных лиц, но такая оговорка не гарантирует на 100% то, что контрагент сообщит достоверную информацию.

Самым же распространенным вариантом проверки является проверка в Интернете по косвенным признакам, а также проверка по свидетельству ЕГРЮЛ, размещенному на сайте ИФНС, которое можно найти по наименованию или ИНН компании. Но недостатком этого способа проверки контрагентов является то, что узнать из открытых источников все аффилированные компании непросто, ведь такие источники, как правило, не публикуются.

Проще проверить контрагента через . Сервис автоматически определяет факторы риска у той или иной компании. Например, мы хотим заключить договор с обществом с ограниченной ответственностью. Через строку поиска находим нужную компанию, открываем её карточку и переходим в раздел «Факторы риска».

Один из факторов, который мы видим - «массовый учредитель». Не всегда подобные риски являются определяющими факторами, из-за которых стоит расторгать договор или отказываться от сделки. Однако на это следует обратить внимание и дополнительно проверить.

Массовый адрес регистрации, массовый учредитель и руководитель - это одни из главных признаков, по которым налоговики определяют «однодневки». Сотрудничество с такими фирмами чревато для компании обвинением в получении необоснованной налоговой выгоды и доначислением налога на прибыль и НДС. Персона может является массовым учредителем в 50 компаниях и возможным учредителем еще в 3-х. Возможное участие показывает как раз косвенное участие, то есть косвенную аффилированность.

Кроме того, проверить аффилированность можно, зная фамилию, имя и отчество генерального директора или участника компании. Для этого в Casebook удобно использовать поиск по персонам. Система покажет, в каких организациях данное лицо является учредителем и генеральным директором.

Таким образом, достаточно легко вычислить аффилированные компании по наименованию или конкретному лицу. Также можно проверить топ-менеджеров или членов совета директоров. Подобная проверка может понадобиться при принятии важного решения о приобретении активов, покупки компании и проведении due diligence сделки.

Для дополнительной безопасности в сервисе можно изучить ранее действующие компании, в которых определенное лицо являлось директором или учредителем. Такая проверка позволяет проследить историю участия этого человека в различных компаниях, увидеть, почему те или иные лица закрывались и какие у них были проблемы.

Существуют и другие сервисы для проверки аффилированности и поиска факторов риска. Уникальность же в том, что в несколько кликов можно не только провести проверку связанных компаний, но и оценить судебные перспективы работы с тем или иным контрагентом, количество арбитражных и дел СОЮ, то есть провести более глубокую проверку.

Понятие «аффилированные лица» чаще всего встречается в отчетах корпораций и в хрониках экономических преступлений. Оптимизация бизнеса – и вывод активов, развитие компании – и фиктивные сделки… Кто же такие аффилированные лица? Как их определить в чужих компаниях и как вести учет в своих?

Аффилированные лица – это все лица, которые по своему статусу могут влиять на управленческие решения в организации или у индивидуального предпринимателя. Под влиянием подразумевается контроль над стратегией развития предприятия, принятием решений о слияниях и поглощениях, о крупных сделках (закупки или продажи), структуре руководства и т.п.

Термин «аффилированность» произошел от английского «affiliate» – «филиал», «отделение», «компаньон», «присоединенный».

Законодательство в России описывает аффилированность юридических лиц не настолько четко, как в западных странах – у нас это более широкое понятие. В Налоговом кодексе РФ (статьи 20; 105.1 и 105.2) есть понятие взаимозависимых лиц. В действующем до сих пор законе РСФСР от 22.03.1991, № 948-1 (статья 4) кратко перечислены аффилированные лица и указаны основные признаки аффилированности.

Признаки аффилированного лица

• Имеет право голоса на собраниях акционеров ОАО или участников ООО.
• Владеет пакетом акций, позволяющим влиять на решения собрания акционеров, или долей в уставном капитале. К примеру, ПАО «Газпром» владеет 100% акций ООО «Газпром трансгаз Уфа» и в соответствии с этим осуществляет прямой контроль, являясь для своей уфимской «дочки» аффилированным лицом.
• Имеет родственные связи с руководителями/членами совета директоров/владельцами организации. Давид Трактовенко владеет холдингом «Банкирский дом «Санкт-Петербург», а его сын Вячеслав является председателем совета директоров сети кафетериев «Микс» и сети фитнес-клубов «Фитнес-формула». Первый по отношению ко второму – аффилированное лицо.
• Вправе отменять или приостанавливать действие решений исполнительных органов компании (если аффилированным лицом является член правления).

Кто может быть аффилированным лицом

Юридические лица могут быть аффилированными как с организациями, так и с физическими лицами. В их перечень входят:

• руководитель исполнительного органа юрлица. Например, Вагит Алекперов, формально владеющий 2,5% акций «Лукойла», – лицо, исполняющее полномочия единоличного исполнительного органа этой компании, а значит – аффилированное;
• член совета директоров, наблюдательного совета или другого коллегиального органа юрлица. Грегор Моват или Тимоти Демченко не имеют акций компании «Магнит», но в 2018 году являются членами ее совета директоров, и, соответственно, признаются аффилированными лицами;
• владельцы более чем 20% акций или долей в уставном капитале. Компания «Роснефтегаз» владеет 50% акций ПАО «Роснефть» и на этом основании является аффилированным лицом;
• зависимая организация, в которой этому юрлицу принадлежит больше 20% (например, дочерняя компания);
• фирмы, входящие в ту же группу лиц (об этом подробнее в следующей главе), что и данная компания.

Физические лица могут быть аффилированными:

• у организаций, в которых эти физлица распоряжаются более 20% долей в уставном капитале;
• у других компаний, входящих в ту же группу, что и физлицо.

Что такое группа аффилированных лиц

Этот термин взят из закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Он может означать несколько вариантов. Итак, группа аффилированных лиц – это:

1 Несколько предприятий, входящих в одну финансово-промышленную группу. Скажем, Качканарский ГОКа, входящий в компанию ЕВРАЗ, относится к группе аффилированных лиц с «Евразрудой», «Южкузбассуглем», Нижнетагильским меткомбинатом и еще дюжиной других юрлиц.

2 Прямые родственники (супруги, родители/усыновители, дети, братья и сестры) и принадлежащие им юрлица. Например, холдингом «Сафмар» владеют Саит-Салам и Саид Гуцериевы. Это брат и сын владельца компании «Русснефть» Михаила Гуцериева. Все их юрлица входят в группу аффилированных.

3 Юридическое или физическое лицо и организации, в которых упомянутые лица имеют больше 50% акций или долей в уставном капитале. Аффилированные компании могут быть как ООО, так и ОАО, в законодательстве это не разделяется.

4 Физлицо и фирмы, в которых этот человек является единоличным руководителем (например, генеральным директором).

5 Физическое или юридическое лицо и организации, которым указанные лица имеют право (на основе учредительных документов) давать руководящие указания, обязательные к исполнению.

6 Несколько организаций, в совет директоров которых входит более 50% одних и тех же людей.

7 Физлицо или юрлицо и организации, гендиректоры и/или более 50% членов совета директоров которых избраны по предложению упомянутых лиц. По этому основанию, к примеру, к одной группе принадлежат компания «Вертолеты России», «Объединенная двигателестроительная корпорация», Московский и Казанский вертолетные заводы и еще более 10 юрлиц.

Права аффилированных лиц каким-то особым образом законодательством не установлены. Они полностью соответствуют правам других лиц, участвующих в экономике РФ. Зависимые и контролирующие организации и физлица вправе вести совместную экономическую деятельность, координировать свои стратегии развития, но не выходить за рамки антимонопольных норм и требований антикоррупционного законодательства.

А вот обязанностей у аффилированных лиц больше, чем у прочих субъектов рынка. В конкретном законодательном акте они не описаны, однако проистекают из общего смысла деятельности группы предприятий, связанных между собой. Эти обязанности таковы:

1 Информировать контрагентов о своей аффилированности с другими лицами в случае проведения сделок с заинтересованностью (в данном случае – когда одной из сторон сделки является аффилированное или зависимое лицо). Ответственность за нарушение этого требования наступает только в случае, когда контрагент доказал, что ущерб ему нанесен непредоставлением информации. Сделка может быть отменена.

2 Информировать о появлении аффилированности в случае приобретения более 20% акций или долей в уставном капитале другого лица. Этот пункт касается только акционерных обществ, которые обязаны публиковать отчетность в соответствии с законом. Сведения аффилированная компания публикует в течение 10 дней в официальном публикаторе данных о госрегистрации юридических лиц . Основной сложностью является контроль дочерних и зависимых компаний на предмет продажи и покупки ими небольших пакетов акций (если это разрешено Уставом фирмы). Если ваша дочерняя фирма А приобретает, скажем, 10%-ный пакет акций компании Б, а у вас уже есть 10% акций той же компании Б, то вы, сами того не подозревая, попадаете в список аффилированных лиц последней.

3 Вести список аффилированных лиц. Эта обязанность более актуальна для акционерных обществ, нежели для ООО, однако перечень должен быть и у тех, и у других. Если компания размещает свои акции на бирже, у нее появляется обязанность предоставлять список аффилированных лиц в Центробанк РФ (в составе прочей отчетности) и организатору биржевых торгов. Также эти списки должны размещаться на официальных сайтах компаний и быть в общем доступе как минимум 3 года с момента размещения и столько же – со времени каждого обновления.

Кому и для чего нужна информация об аффилированных лицах

Сведения об аффилированности фирм и физлиц должны находиться в доступе (см. п.3 следующей главы), чтобы участники сделок могли проверять контрагентов. Список аффилированных компаний необходим для того, чтобы контролировать и отчитываться перед госорганами по сделкам с зависимыми лицами, не нарушать антимонопольное и антикоррупционное законодательство.

Он упрощает процедуру одобрения сделок с заинтересованностью (не требуется получать выписки из госреестров для доказательства взаимозависимости лиц). Также эти данные предоставляются собственным акционерам/участникам ООО. Еще один адресат – налоговые и другие контролирующие органы в ходе проверок (подробнее о них – в главе об ответственности аффилированных лиц).

Другое важное предназначение данной информации – внутренний контроль и защита от недружественных поглощений. Самый простой пример – сделки по покупке пакетов акций компаний-конкурентов. Допустим, ЗАО “Первый”, имеющее 30% акций ОАО “Второй”, решило приобрести еще 21% и получить контрольный пакет этой компании. “Второго” не горит желанием продавать ценные бумаги “Первому” и попадать в полную зависимость.

Тогда “Первый” применяет следующую схему: на сына генерального директора ЗАО “Первый” регистрируется ООО “Третий”, которое и выходит с предложением купить пакет акций компании “Второй”. Поскольку у физлица аффилированных лиц быть не может, а ООО имеет право не публиковать сведения о своих аффилированных лицах, заинтересованность ЗАО “Первый” в действиях ООО “Третий” можно проследить только через отчетность компании “Первый”.

Поэтому для менеджмента ОАО “Второй” при поступлении предложения о покупке акций важно проследить возможную аффилированность потенциального покупателя, оценив его вероятную связь со своими основными рыночными конкурентами. А если этого сделано не будет, акции купит ООО “Третий”, а затем продаст их своему аффилированному лицу – ЗАО “Первый”, произойдет недружественное поглощение.

Как правильно вести список аффилированных лиц

Порядок учета аффилированных лиц для открытых и закрытых акционерных обществ, а также ООО примерно одинаков.

1 Руководитель юрлица издает приказ, в котором назначает лицо, ответственное за ведение перечня. Можно оставить контроль за собой, но целесообразнее переложить эту функцию на юриста.

2 Устанавливается частота обновления списка – раз в год, в полугодие или в квартал, все зависит от активности компании и взаимозависимых лиц на рынке акций. Законом такая частота не оговаривается.

3 Устанавливается место хранения перечня, а также срок, в который открывается доступ к нему. Если речь идет об ООО, список может храниться у гендиректора и предоставляться по требованию. ОАО обязаны размещать эти данные на своем официальном сайте. Требовать список к просмотру вправе заинтересованные лица: акционеры или участники ООО, кредитные организации.

4 Указывается лицо, имеющее право подписывать список.

Форму списка выбирает сама компания. В нем обязательно должны быть следующие пункты:

• название фирмы, ее юридический и почтовый адреса/ ФИО и адрес для физлица;
• дата возникновения аффилированности, событие (покупка акций, назначение на должность и т.д.).

Также здесь может присутствовать графа с размером доли в уставном капитале, которой владеет аффилированное лицо, и другая информация.

Вот еще несколько примеров:

Какую ответственность несут аффилированные лица

За нарушения в информировании об аффилированности лицо может понести несколько видов ответственности.

1 Ответственность за непредоставление информации (в том числе непредоставление в требуемый срок). Если фирме нанесен ущерб по вине аффилированного лица, он должен быть возмещен виновником в полном объеме. Возмещаются как собственно ущерб, так и упущенная выгода.

2 Ответственность за отсутствие списка аффилированных лиц либо ненадлежащее его ведение. Санкции предусмотрены по статье 13.25 КоАП РФ: штраф на должностных лиц от 2500 до 5000 рублей, на юрлицо – от 200 000 до 300 000 рублей.

3 Ответственность за нарушение требований о сделках с заинтересованностью. Если информация об аффилированности лица не внесена в соответствующий список, не опубликована или преднамеренно утаивается, это может стать поводом для отмены сделки, в которой не проведена специальная процедура одобрения.

4 Ответственность за нарушение ценообразования. Продажи товаров или услуг между взаимозависимыми лицами всегда привлекают пристальное внимание налоговых органов. Аффилированное лицо имеет все возможности повлиять на то, чтобы цена была резко снижена или наоборот, повышена по сравнению с рыночной. Поэтому подобные сделки подвергаются дополнительным проверкам, и в случае выявления нарушений на аффилированное лицо накладываются штрафы, пропорциональные недоплаченным/переплаченным в процессе сделки суммам.

Проверяются взаимозависимые лица несколькими методами:

• цены, использованные в сделке, сравниваются с рыночными;
• цена закупки у аффилированного лица сравнивается с ценой последующей продажи сторонним потребителям;
• сравнивается обычная для подобных сделок рентабельность с рентабельностью сделки между взаимозависимыми лицами;
• изучается, не пошла ли часть доходов, полученных от сделки, аффилированному лицу;
• оценивается отчетность обеих фирм по расходам: не получаются ли у одной из них расходы чрезмерными или, напротив, минимальными.

Опротестовать решение налоговиков о взыскании можно, но нужны веские доказательства. К примеру, в арбитражном суде Поволжского округа в 2016 году рассматривалось дело о предположительно заниженных ценах, по которым предприятие продавало членам своего совета директоров жилье, ранее купленное по рыночной цене. Решение о продаже принимали те же члены коллективного исполнительного органа. Однако компания представила внутреннее положение, по которому цена квартиры устанавливалась в твердой сумме более 15 лет назад и с тех пор не менялась. Суд принял решение в пользу ответчика, доводы налоговой инспекции сочтены вмешательством в законную коммерческую деятельность фирмы.

5 Ответственность за вывод активов из аффилированных компаний с целью их преднамеренного . Выявляют подобные нарушения налоговые органы. Признаками вывода активов из аффилированных лиц считаются такие:

• новое юрлицо зарегистрировано во время проведения налоговой проверки аффилированной компании;
• у новой и старой компаний совпадают фактические адреса, телефоны, сайты, виды деятельности;
• активы аффилированной компании уменьшаются, а новой фирмы – растут примерно в той же пропорции;
• сотрудники аффилированной фирмы переходят работать в новую компанию;
• договоры, оформленные на прежнюю фирму, переоформляются на новую;
• использование новой компании как посредника при операциях с аффилированной фирмой;
• передача новой фирме брендов, логотипов и других средств индивидуализации от аффилированной компании.

6 При наличии одного или нескольких подобных признаков, подпадающих под п.2 статьи 45 НК РФ, налоговые органы получают право взыскать с новой компании долги по налогам, числящиеся за аффилированной фирмой.

Пример :

В 2015 году в Верховном Суде РФ рассматривалась апелляция (№306-КГ) по делу о взыскании недоимки с взаимозависимого лица. Владелец фирмы накануне налоговой проверки зарегистрировал новое юрлицо. Название было тем же, что и у проверяемого, совпадал род деятельности, дизайн официального сайта (адрес отличался только нижним подчеркиванием), сотрудников спешно перевели в новую фирму. Руководителем обеих компаний был один и тот же человек. Никакой информации об аффилированном лице новая компания не публиковала и официально не сообщала контрагентам.

В ходе проверки выяснилось, что выручка от продажи товаров поступала не первоначальной фирме, а посреднику, которым оказалась… новая компания. Расчетов с аффилированной фирмой при этом не проводилось.

Суд вынес определение о том, что деятельность новой фирмы полностью управлялась прежним юрлицом с целью вывода активов и ухода от налогообложения. Первоначальная фирма была признана аффилированным лицом, обе компании – взаимозависимыми.

Часто задаваемые вопросы

Афиллированные и взаимозависимые лица – в чем отличие?

Взаимозависимость лиц – это частный случай аффилированности. Используется в Налоговом кодексе РФ для описания компаний, связанных общими владельцами/менеджментом, видами деятельности и т.д. В законодательстве при всей схожести описаний есть и некоторая разница между аффилированными и взаимозависимыми лицами:

• аффилированным признается лицо, владеющее как минимум 20% акций или долей в уставном капитале другой компании; взаимозависимым – 25%;
• взаимозависимыми могут быть компании, в которых владельцами являются не только родители, усыновители и дети, но и опекуны;
• взаимозависимой компания может признать себя добровольно, аффилированной – только по объективным признакам.

Я – гендиректор компании, находящейся на грани банкротства. Чтобы погасить очередной платеж по налогам, выкупил у своей фирмы две машины – по цене ниже рынка, но с торгов по банкротству их продали бы еще дешевле. Может ли налоговая инспекция отменить сделку или взыскать с меня стоимость машин, поскольку я аффилированное лицо?

Еще до 2016 года подобная сделка могла быть отменена только в рамках процедуры банкротства и только если сумма продажи была существенно занижена по сравнению с рыночной. Однако с 30 ноября 2016-го в статью 45 Налогового кодекса внесены изменения, согласно которым налоговую ответственность за компанию-неплательщика несут не только юридические лица, но и физические. Соответственно, если в следующий налоговый период налоги не будут своевременно уплачены, вашу сделку могут посчитать попыткой вывести имущество в интересах аффилированного лица. И обяжут вас возместить рыночную стоимость автомобилей – эта сумма пойдет в счет уплаты налогов.

Я индивидуальный предприниматель, жена – владелец 25% пакета акций крупной фирмы. Я выиграл коммерческий тендер и стал поставщиком фирмы своей супруги. Будут ли сделки подпадать под отношения взаимозависимых лиц, ведь никаких преференций мне не предоставлялось?

Да, такие сделки попадают под пристальное внимание налоговых органов, поскольку в данном случае фирма супруги считается аффилированным лицом по отношению к ИП (относится к той же группе лиц). Сделки считаются коммерческими операциями между взаимозависимыми лицами. Будут исследоваться обстоятельства тендера, его условия и итоговая цена. Стоимость контракта сравнят с аналогичными в среднем по рынку. Если фирма находится в сложном финансовом положении, любые продажи взаимозависимому лицу могут рассматриваться как потенциальный вывод активов.

Заключение

Аффилированное лицо – это человек или организация, которые на законных основаниях могут влиять на деятельность других фирм. Определять стратегию их развития, распределять дивиденды, назначать руководство.

Аффилированными лицами могут быть гендиректоры и члены советов директоров компаний, владельцы пакетов в 20% акций и более, дочерние компании. Еще одна категория аффилированности – принадлежность к той же группе лиц. Группой аффилированных лиц называют предприятия, входящие в одну и ту же финансово-промышленную группу; компании, которыми владеют родственники; юрлица, управляемые одним и тем же человеком; фирмы, которыми фактически руководит одно юрлицо.

Компании, имеющие аффилированные или зависимые лица, обязаны вести их учет, ежеквартально обновляя списки.

Информация об аффилированных лицах используется другими фирмами, чтобы избежать нарушения закона при оформлении сделок с заинтересованностью. Также эти сведения запрашивает налоговая инспекция при проверке сделок между зависимым и аффилированным лицами.

Непредоставление сведений об аффилированности может быть чревато штрафами, а также отменой сделки с возмещением ущерба и упущенной выгоды. При преднамеренном выводе активов из аффилированного лица в зависимое и попытке фиктивного банкротства налоговая инспекция вправе взыскивать недоимки с зависимого общества в безакцептном порядке (автоматически без согласия лица).

Видео на десерт: Косяк лосося переходит автомобильную дорогу

Предметы многих понятий в бизнес-языке нам хорошо знакомы. Только до поры до времени мы не в курсе, что они обозначаются еще и такого рода термином. Пример тому - аффилированные компании. Разберемся, что же скрывается за этим словосочетанием.

Определение термина

Более широким понятием будут аффилированные лица. Так называются объекты (люди, организации), способные значительно повлиять на деятельность какой-либо компании или ИП. Отсюда аффилированные компании - организации, предприятия, фирмы, учреждения, способные оказать влияние на судьбу физического или юридического лица, занятого в сфере предпринимательства.

Еще одно определение. Аффилированная компания - фирма, которая владеет пакетом акций основного предприятия в объеме, меньшем чем контрольный. Она может выступать его филиалом, представительством, дочерней организацией. При этом материнская компания принимает участие в делах аффилированной на основе соответствующего соглашения. Такого рода взаимозависимые компании создаются при расширении бизнеса к отдаленным от головного офиса районам, при открытии филиалов транснациональных корпораций.

Таким образом, аффилированная фирма - подконтрольная более крупной, материнской. Для русского языка более привычен вариант филиал, дочерняя организация. Понятие "аффилированность" перешло к нам из иностранного права в 1992 году.

Надо сказать, что российская терминология здесь менее строгая, нежели зарубежная. В иностранном бизнес-языке аффилированные компании - именно подконтрольные. В России же их список более широк - это и "дочки", и материнские корпорации. Само понятие закреплено в Налоговом кодексе РФ:

• ст. 20;
• п. 1, ст. 105;
• п. 2, ст. 105.

Однако в законодательстве аффилированные компании названы взаимозависимыми.

Теперь рассмотрим более конкретные примеры, касающиеся двух групп бизнесменов.

Аффилированные лица ЮЛ

Рассмотрим, кто является аффилированной компанией, лицом в отношении юридического лица:

Аффилированные лица ИП

Для ИП список состоит всего из двух пунктов. Итак, группа аффилированных компаний, лиц индивидуального предпринимателя :

• Фирма, предприятие, 20 % акций или уставного капитала которого владеет данный ИП.
• Объекты, принадлежащие к той же группе лиц, что и предприниматель.

Давайте разберем еще одно часто встречающееся в объяснении понятие.

Группа лиц - что это?

В отношении списка аффилированных компаний термин разъясняется в ФЗ "О защите конкуренции".

В группу лиц ИП входят:

• родители;
• дети;
• супруг;
• сестры и братья.

А вот признаки того, что кто-либо входит в группу лиц ЮЛ:

• Единолично управляет юридическим лицом.
• Правомочен отдавать компании указания, которые последняя обязана исполнять.
• Распоряжается более чем 1/2 голосов, приходящихся на акции или уставной капитал.
• Именно по предложению данного лица был избран руководитель ЮЛ.
• В исполнительном (дирекция или правление) и наблюдательном (совет фонда, директоров) совете находятся одни и те же личности.
• По предложению данного лица было избрано более половины членов наблюдательного/исполнительного совета.

Особенности аффилированных фирм

Представим особо важные черты:

Предоставление данных об аффилированных лицах

Российское антимонопольное законодательство обязывает ПАО и ЗАО предоставлять списки своих аффилированных компаний. Отчет ведется как перед госорганами контроля, так и перед своими же акционерами. Списки аффилированных лиц обязательно есть и в документах бухучета.

В чем ценность такой информации? Всевозможные взаимные влияния ИП и ЮЛ могут привести к сговору в области ценообразования, устранению конкурентов нерыночными способами. А в конечном счете - к образованию монополий. Такой процесс ведет к парализации отдельных российских рынков товаров или услуг. Поэтому в нашей стране за списками аффилированных лиц пристально наблюдает Федеральная антимонопольная служба.

Корпорация-пример

А теперь яркий пример объекта нашего разговора. Это аффилированные компании "Филип Моррис Интернэшнл" (ФМИ). Так именуется международная табачная корпорация, ведущая в своей отрасли. Ее продукция представлена более чем в 180 государствах мира. На 2015 год ей принадлежала доля в 15,6 % от всего мирового рынка сигарет. В России - 28,4 %.

В РФ ФМИ представлена тремя аффилированными компаниями:

• "Филип Моррис Сэйлз энд Маркетинг" (ООО).
• "Филип Моррис Ижора" (ЗАО). Фабрика расположена в Ленинградской области.
• "Филип Моррис Кубань" (ПАО). Находится в Краснодаре.

Филиалы данных компаний более чем в 100 российских городах. На фабриках трудятся порядка 4,5 тысячи специалистов.

Аффилированные лица - объекты, способные повлиять на деятельность организации. А вот понятие аффилированных компаний в РФ более широко - это и материнские, и подконтрольные фирмы.

Аффилированное лицо — это организация или же физическое лицо, которое способно оказывать непосредственное влияние на деятельность хозяйственного общества посредством своего участия в капитале или же с помощью членства в руководящих органах.

При этом устанавливается связь между лицами в имущественном и организационном понимании. Все последующие действия выполняются только при чёткой координации.

Задействованные лица оказывают непосредственное влияние друг на друга, что впоследствии сказывается на процессе формирования хозяйственных отношений.

Данный термин появился вследствие перехода к рыночной экономике в условиях расширенных и осложнённых экономических связей между двумя хозяйствующими объектами. В качестве аффилированных лиц могут позиционироваться:

• высокие должностные чины,
• учредители,
• акционеры,
• инвесторы.

Все они могут оказывать непосредственное влияние на деятельность организации, принимая участие в управленческом процессе. В большинстве случаев аффилированному лицу принадлежит порядка десяти процентов всего имеющегося капитала фирмы.

Для юридических и физических объектов аффилированное лицо может быть неидентичным. К примеру, в первом случае таковым может оказаться член наблюдательного совета или же любого другого органа управления. Также им может оказаться лицо, которое выполняет полномочия исполнительного органа, представленного единолично.

Кроме этого, аффилированным может называться лицо, которое имеет принадлежность к той же группе лиц, что и конкретное юридическое лицо. Если учредитель имеет полное право распоряжаться двадцатью процентами голосов или при условии, что он является непосредственным участником финансово-промышленной группы, это также позволяет ему позиционироваться в качестве аффилированного лица.

Для физических лиц аффилированными могут быть лица, которые принадлежат к группе, идентичной для отдельно взятого физического объекта. Ещё один вариант - это юридическое лицо, в котором объект уполномочен распоряжаться двадцатипроцентным количеством голосов. При этом они должны приходиться на голосующие акции или же составлять уставной капитал от общей доли юридического лица.

Данный термин имеет широкое применение в предпринимательском законодательстве. Важно помнить, что на аффилированных лиц ложится ответственность об уведомлении общественности в письменном виде о приобретаемых акциях с указанием их типов и количества. Причём сделать это необходимо в течение десяти дней после осуществления их покупки. Если этого не сделать, то вследствие таких мер обществу может грозить ущерб, который аффилированное лицо обязуется полностью возместить. Любое общество должно вести корректный учёт лиц такого типа. При этом выполнять это необходимо в соответствии со всеми нормами действующего законодательства.

Понятия аффилированные лица и группы лиц определяют неидентичную степень связей между отдельно взятыми субъектами с правовой точки зрения. Дело в том, что лица при этом не могут составлять единого субъекта права, в то время, как группа лиц обладает полной правосубъектностью. Однако это касается не всех предпринимательских отношений, а исключительно тех, которые имеют прямое отношение к сфере антимонопольного законодательства.

Исходя из этого, нетрудно сделать вывод, что аффилированные лица могут позиционироваться в качестве родового понятия, а группа лиц - в качестве видового.